Выбрать страницу
Законодательство Гонконга
Июль 2020
Дисциплинарные взыскания за нарушения Кодекса поглощений в июне 2020 года

Дисциплинарные взыскания за нарушения Кодекса поглощений в июне 2020 года

В июне 2020 года были опубликованы два исполнительных дисциплинарных решения, касающихся нарушений Кодекса о поглощениях в Гонконге:

  • публичная критика членов группы China International Capital Corporation (группа CICC) за несвоевременное раскрытие информации в соответствии с правилом 22 Кодекса о поглощениях по сделкам с соответствующими ценными бумагами при хеджировании операций, связанных с производными финансовыми инструментами освобожденных основных трейдеров; и
  • публичное порицание Председателя компании Macrolink Capital Holdings Limited, зарегистрированной на основной площадке, за приобретение акций в нарушение правила 31.3 Кодекса о поглощениях.

Ниже приводится краткое изложение двух дисциплинарных решений.

  1. SFC публично критикует членов группы CICC за нарушения правил поглощения

    Члены группы CICC, CICC Financial Trading Limited (CICCFT) и China International Capital Corporation Limited (CICCL), были публично раскритикованы руководителем поглощений за несвоевременное раскрытие своих сделок с соответствующими ценными бумагами при двух поглощениях в 2019 году в нарушение правила 22 Кодекса о поглощениях и слияниях (Кодекс поглощений). Текст критического замечания руководителя поглощений и соответствующее объявление SFC доступны на веб-сайте SFC.

    Дело касалось двух обязательных общих предложений: (i) Maanshan Iron и Broadford Global Limited (Broadford) для H акций компании Dalian Port Company Limited (Dalian Port) и (ii) Baosteel Hong Kong Investment Company Limited (Baosteel) для компании H акции Maanshan Iron & Steel Company Limited (Maanshan Iron). Периоды предложения для двух обязательных предложений начались 4 июня 2019 года и 2 июня 2019 года, соответственно.

    China International Capital Corporation Hong Kong Securities Limited (CICCHKSL) выполняла функции финансового консультанта компании-оферента по обеим сделкам — Broadford и Baosteel. CICCHKSL и CICCFT являются дочерними компаниями CICCL, находящимися в полной собственности, и признаются освобожденными основными трейдерами для целей Кодекса поглощений.

    Дело касалось деятельности по хеджированию, связанной с деривативными сделками. Хотя сами деривативные сделки раскрывать не нужно, поскольку они не считаются связанными с общими предложениями в соответствии с определением «освобожденный основной трейдер», операции хеджирования базовых ценных бумаг (которыми были акции А, котирующиеся на Шанхайской и Шэньчжэньской фондовых биржах) должны были быть раскрыты в соответствии с правилом 22 Кодекса поглощений. Рассматриваемый случай является напоминанием о том, что, хотя считается, что сделки с некоторыми производными инструментами не связаны с офертой и не требуют раскрытия, это не означает, что не требуется раскрытие для связанных с ними операций хеджирования.

    Правило 22 Кодекса о поглощениях Гонконга

    Правило 22 Кодекса поглощений требует, чтобы стороны предложения и их соответствующие ассоциированные компании раскрывали свои сделки с соответствующими ценными бумагами (в соответствии с определением, приведенным в примечании 4 к правилу 22) компании-получателя (и оферента в предложении об обмене ценными бумагами), проведенных для себя или от имени своих клиентов в течение периода предложения. Если требуется раскрытие, оно должно быть сделано к 12.00 в рабочий день, следующий за датой совершения соответствующей сделки (примечание 5 к правилу 22).

    Определение ассоциированного лица в Кодексе поглощений

    В соответствии с пунктом 5 определения из Кодекса поглощений, «ассоциированные лица» подразумевают следующее:

    «Любой освобожденный основной трейдер или освобожденный управляющий фондом, который контролирует или является контролируемым, или осуществляет тот же контроль, что и финансовый или другой профессиональный консультант (включая биржевого маклера) [компания-приобретатель], ее материнской компании, дочерних компаний и других дочерних компаний».

    CICCFT и CICCL являются освобожденными основными трейдерами. CICCL контролировала CICCHKSL, финансового консультанта по обеим транзакциям, в то время как CICCFT контролировалась той же компанией, что и CICCHKSL. Таким образом, обе компании были «ассоциированными» для целей Кодекса поглощений и должны были раскрывать информацию о своих сделках с соответствующими ценными бумагами в течение периода предложения до 12 часов рабочего дня, следующего за датой совершения сделки согласно правилу 22.

    Определение освобожденного основного трейдера

    Кодекс поглощений определяет «освобожденного основного трейдера» как лицо, которое торгует ценными бумагами в качестве принципала исключительно для целей производного арбитража или операций хеджирования, таких как закрытие существующих производных инструментов, дельта-хеджирование в отношении существующих производных инструментов, арбитражный продукт, связанный с индексом, или арбитражный фонд отслеживания в отношении соответствующих ценных бумаг в течение периода предложения. Примечание к этому определению гласит, что намерение Кодекса поглощений «не ограничивать сделки или не требовать раскрытия деривативов, которые не имеют отношения к предложению… Руководитель по поглощениям обычно не рассматривает дериватив, который ссылается на корзину или индекс, включая соответствующие ценные бумаги, связанные с оферентом или потенциальным оферентом, если на момент обращения соответствующие ценные бумаги в корзине или индексе составляли менее 1% выпускаемого класса и менее 20% стоимости ценных бумаг в корзине или индексе…»

    Торги CICCFT

    CICCFT совершила сделки своп с корзиной акций, в которую входили акции А Dalian Port и Maanshan Iron (сделки своп). Компания также провела связанные сделки хеджирования delta-one базовых ценных бумаг, чтобы полностью хеджировать свои собственные позиции в сделках своп, занимая противоположные позиции на рынке через CICCHKSL в качестве своего брокера (сделки своп хеджирования). В период с 3 по 26 июня 2019 года CICCFT провела 28 сделок своп хеджирования с участием акций A Dalian Port и 33 сделки своп хеджирования с участием акций Maanshan Iron A.

    Сделки своп не считались связанными с обязательными предложениями и не требовали публичного раскрытия, поскольку они были разрешены к торгам в соответствии с определением освобожденного основного трейдера и представляли менее 1% соответствующих классов акций и менее 20% стоимости ценных бумаг в корзине или индексе.

    Тем не менее, сделки своп хеджирования включали приобретение или продажу соответствующих ценных бумаг Dalian Port и Maanshan Iron и должны были быть публично раскрыты в соответствии с правилом 22 Кодекса поглощений.

    Торги CICCL в качестве назначенного поставщика ликвидности ETF, зарегистрированного в Шэньчжэне

    CICCL является назначенным поставщиком ликвидности для существующего биржевого фонда (ETF) с акциями класса А и индексами, котирующегося на Шэньчжэньской фондовой бирже. Выполняя свои обязательства в качестве поставщика ликвидности, компания создает и выкупает доли ETF (ETF сделки). Когда CICCL создает доли ETF, она приобретает корзину базовых ценных бумаг, котирующихся на фондовых биржах Шанхая и Шэньчжэня, которая поставляется ETF в обмен на доли ETF. Когда компания выкупает доли ETF по запросу клиента, CICCL доставляет эти доли ETF в обмен на эквивалентную корзину базовых ценных бумаг, которую она отчуждает на рынке.

    Компания CICCL также осуществляла арбитражные операции с индексами, которые заключались в открытии коротких позиций в фьючерсном продукте с индексом А (индексные фьючерсные сделки) и заключении связанных сделок хеджирования (индексные сделки хеджирования). Операции хеджирования включали приобретение базовых составляющих акций или соответствующих долей ETF. В тех случаях, когда доли ETF были приобретены для хеджирования, при возведении в квадрат своей позиции CICCL может сделать запрос о выкупе и отчуждении базовых акций после (отчуждение, связанное с индексом).

    А-акции Dalian Port и Maanshan Iron были основными составляющими акциями в ETF и фьючерсном продукте индекса.

    Согласно определению освобожденного основного трейдера, освобожденным основным трейдерам разрешается совершать сделки ETF, индексные фьючерсные сделки и соответствующие им операции хеджирования в течение периода предложения. Сделки ETF и индексные фьючерсные сделки (вместе с деривативными сделками) не считались связанными с предложениями Dalian Port и Maanshan Iron, поэтому их не нужно раскрывать, поскольку они были сделками, относящимися к производным инструментам, которые были привязаны к корзине или индексу, и соответствующие ценные бумаги составляли менее 1% выпускаемой компаниями соответствующего класса и менее 20% их соответствующей стоимости ценных бумаг в корзине или индексе.

    Тем не менее, приобретение и продажа CICCL акций класса А Dalian Port и Maanshan Iron, входящих в состав ETF, в качестве поставщика ликвидности ETF (сделки хеджирования, связанные с ETF) и сделки хеджирования, связанные с индексом, были сделками, которые задействуют соответствующие ценные бумаги Dalian Port и Maanshan Iron, а не производные финансовые инструменты, не связанные с обязательными предложениями. Следовательно, CICCL должна была публично раскрыть соответствующие сделки до 12.00 рабочего дня, следующего за датой каждой соответствующей сделки, в соответствии с правилом 22 Кодекса поглощений.

    В отношении акций А Dalian Port, CICCL совершила в период с 4 июня 2019 года и 25 июня 2019 года:

    1. 8 сделок хеджирования, связанных с ETF; и
    2. 6 индексные сделки хеджирования.

    В отношении акций A Maanshan Iron CICCL совершила в период с 3 июня 2019 года по 25 июня 2019 года:

    1. 11 сделок хеджирования, связанных с ETF; и
    2. 6 индексные сделки хеджирования.

    Консультация CICC с исполнительным директором SFC

    Команда CICCHKSL, ответственная за соблюдение нормативных требований, проконсультировалась с исполнительным директором SFC относительно требований о раскрытии в соответствии с правилом 22 Кодекса о поглощениях 27 июня 2019 года. Стало ясно, что CICCFT и CICCL должны были раскрыть сделки хеджирования, связанные с ETF, индексные сделки хеджирования, и сделки своп хеджирования. CICCFT и CICCL немедленно заявили о несоблюдении Кодекса поглощений и представили все соответствующие раскрытия 28 июня 2019 года.

    Группа CICC признала вину и принесла извинения за нарушение Правила 22 и приняла усиленные меры по обеспечению соблюдения для устранения недостатков в своей системе соответствия раскрытию. Улучшения включают усиление внутреннего контроля отчетности, привлечение внешних консультантов и введение дополнительных напоминаний для трейдеров и рабочих групп.

    Комментарии SFC к Правилу 22 «Обязательства по раскрытию информации»

    SFC отметила в дисциплинарном заявлении, что обязательства по раскрытию информации преднамеренно обременительны ввиду высокой степени прозрачности, необходимой для эффективного функционирования рынка, и что своевременное и точное раскрытие играет основополагающую роль в обеспечении того, чтобы поглощения проводились в упорядоченных рамках, и чтобы целостность рынка поддерживалась.

    SFC также подчеркнула, что, хотя раскрытие информации не требуется для сделок с некоторыми производными инструментами, которые не рассматриваются как имеющие отношение к предложению или потенциальному предложению, это не означает, что раскрытие информации для связанных с ними операций хеджирования не является необходимым. Владения сторон, связанные с предложением, являются существенной информацией в контексте предложения.

    Что касается наложенных санкций, SFC приняла во внимание, что CICC предприняла незамедлительные действия для исправления нераскрытия, относительно короткий период нарушения и полное сотрудничество группы, а также реализацию дополнительных мер контроля и мер для обеспечения будущего соблюдения Кодекса поглощений.

  2. SFC выпустила публичное порицание руководителя компании, размещенной на Гонконгской фондовой бирже, в связи с нарушением Кодекса поглощений

    SFC публично осудила г-на Фу Квана, руководителя Macrolink Capital Holdings Limited (компания), зарегистрированной на HKEx, за нарушение правила 31.3 Кодекса поглощений при приобретении акций компании в течение шести месяцев с момента закрытия предыдущего предложения о поглощении по цене выше первоначальной цены предложения.

    Правило 31.3 Кодекса поглощений

    Правило 31.3 предусматривает, что, кроме как с согласия Исполнительного органа, лицу, владеющему 50% прав голоса компании, и лицам, действующим совместно с ним, запрещается делать второе предложение о покупке или приобретении акций у любого акционера в этой компании по цене выше предыдущего предложения, сделанного акционерам этой компании в течение шести месяцев после окончания периода предыдущего предложения.

    Нарушение правила 31.3 Кодекса поглощений

    1 августа 2018 года компания Macrolink Group Limited (Оферент) сделал безусловное обязательное общее предложение наличными за акции Компании по цене 0,6217 долл. США за акцию, которое было закрыто 22 августа 2018 года. Оферент находится в бенефициарной собственности в размере 42,06% у инвестиционной компании Truly Industry Limited, которая на 70% принадлежит г-ну Фу. После закрытия предложения Оферент и его участники (в том числе г-н Фу) владели 67,85% акций Компании.

    Г-н Фу совершил серию приобретений на рынке 8 и 9 ноября 2018 года, приобретя в общей сложности 3,990,000 акций Компании по ценам, превышающим цену предложения в нарушение правила 31.3.

    Г-н Фу утверждал, что нарушение было непреднамеренным, и что он не был предупрежден о требовании согласно правилу 31.3. Однако меморандумы, касающиеся ограничения согласно правилу 31.3, были распространены представителям Оферента его юрисконсультом до предложения и финансовым консультантом после закрытия предложения.

    После этого г-н Фу признал, что нарушение было вызвано его недолжной осмотрительностью, и принес извинения и обязался предпринять все необходимые шаги для обеспечения будущего соблюдения Кодекса поглощений и всех других норм и правил.

    Комментарии SFC к правилу 31.3 Кодекса поглощений

    SFC подчеркнула важность правила 31.3 для обеспечения равного отношения к акционерам в соответствии с общим принципом 1 Кодекса о поглощениях. Это также создает для акционеров уверенность в том, что оферент не будет платить цену, превышающую цену предложения за акции компании-получателя, в течение шести месяцев после закрытия предложения.

Данная новостная рассылка предоставляется исключительно в информационных целях.

Содержание данной статьи не является юридической консультацией и не может рассматриваться в качестве подробной рекомендации.
Передача или получение этой информации не подразумевают и не являются фактом установления законных взаимоотношений между Charltons и пользователем либо наблюдателем.
Charltons не несет ответственности за какие-либо информационные материалы третьей стороны, доступ к которым может быть получен через сайт.

Если Вы не желаете получать новостную рассылку, пожалуйста, сообщите об этом по электронной почте: unsubscribe@charltonslaw.com

Лучшая юридическая бутик-компания по сопровождению сделок 2021 года
по версии Asian Legal Business Awards

Dominion Centre,12th Floor
43-59 Queen’s Road East
Hong Kong

Тел: + (852) 2905 7888
Факс + (852) 2854 9596
www.charltonslaw.ru

Charltons — Законодательство Гонконга — 507 — 06 июля 2020