Законодательство Гонконга
Февраль 2020
Консультационный для компаний со структурой взвешенного голосования (WVR)
Консультационный для компаний со структурой взвешенного голосования (WVR)
31 января 2020 года HKEx объявила о публикации консультационного документа по корпоративным бенефициарам WVR[i], проявляя интерес в комментариях о предложении, позволяющем корпоративным организациям пользоваться структурой взвешенного голосования (WVR) при соблюдении дополнительных условий и мер защиты инвесторов. При нынешнем режиме WVR могут использовать только физические лица.
Данный консультационный документ является продолжением реформ Правил листинга HKEx, проведенных 30 апреля 2018 года, которые позволяют техническим и другим инновационным компаниям с WVR котироваться на Основной площадке HKEx в соответствии с главой 8A, а также вторичный листинг данных компаний, которые повторно котируются на квалифицированной бирже (в настоящее время это — NYSE, Nasdaq и сегмент «Премиум-листинг» основного рынка Лондонской фондовой биржи) в соответствии с главой 18A. Новый путь к вторичному листингу для технологических компаний с WVR был также открыт для компаний материкового Китая, которым ранее было запрещено вторичный листинг в Гонконге согласно заявлению HKEx/SFC о листинге зарубежных эмитентов, которое запрещало вторичные листинги компаний с «основной деятельностью» в Китае. Новое направление вторичных листингов принесло свои плоды благодаря вторичному листингу компании Alibaba Group Holding Limited на HKEx на сумму US$12,9 миллиардов, который стал вторым по величине IPO в мире в 2019 году после компании Saudi Aramco, продвинув HKEx обратно на вершину рейтинга рынков привлечения капитала по IPO второй год подряд и шестой раз за последние 10 лет. Дополнительную информацию о о текущем режиме листинга компаний с WVR на HKEx можно найти на сайте компании Charltons в разделе “новостные статьи” за апрель 2018 года[ii].
HKEx предложила в своих консультационных заключениях от апреля 2018 года по режиму листинга для компаний из развивающихся и инновационных секторов[iii] (консультационные заключения от апреля 2018 года) провести к 31 июля 2018 года отдельную консультацию по вопросу использования корпоративными организациями структуры WVR, следуя отзывам заинтересованных сторон, что это должно быть разрешено в ходе обсуждений с HKEx (пункты 15 и 16 консультационных заключений). Информация о то, что данная консультация будет отложена, было предоставлено в объявлении от 25 июля 2018 года.
В ходе текущей консультации ожидается получить мнения на предлагаемый HKEx корпоративный режим WVR и меры предосторожности для решения связанных с этим рисков, которые включают требования пригодности и приемлемости, текущие требования и определенный ограничительный период, возобновляемый с одобрения независимых акционеров.
Конечная дата получения комментариев на консультацию — 1 мая 2020 года; ответы и комментарии можно отправить с помощью вопросника, доступного по веб-адресу https://www.hkex.com.hk/-/media/HKEX-Market/News/Market-Consultations/2016-Present/January-2020-Corporate-WVR/Questionnaire/cp202001q.docx
Ключевые предложения HKEx для корпоративных бенефициаров WVR
Корпоративная организация будет иметь право использовать WVR, если она или компания, являющаяся 100% дочерней компанией, соответствуют определенным критериям пригодности и приемлемости на дату листинга и отвечают определенным требованиям на постоянной основе. Наиболее важные из требований приведены ниже.
Требования пригодности для корпоративных бенефициаров WVR
- Корпоративный бенефициар WVR должен:
- быть инновационной компанией или иметь опыт инвестиций и взносов в инновационные компании;
- владеть 10% долей участия в компании и быть материально вовлеченным в бизнес заявителя на листинг в течение двух финансовых лет до подачи заявки на листинг; и
- иметь 30% долю участия в компании-заявителе на листинг на дату листинга.
- Взнос корпоративного бенефициара WVR в компанию-заявителя на листинг должен относиться к типу, который сложно заменить. Финансовые вложения или нефинансовые взносы (такие как ноу-хау или стратегический совет) недостаточны для того, чтобы акционер мог владеть WVR.
- Будущий корпоративный владелец WVR должен продемонстрировать, что он владеет и управляет «группой» в процессе листинга (и на постоянной основе), которая приносит пользу заявителю на листинг. Основные требования к структуре:
- Является сообществом компаний, включая заявителя на листинг и другие компоненты (которые могут быть бизнес-единицами корпоративного акционера, базы пользователей или клиентов, приложения, программы или другие технологические приложения), которые росли и развивалась вокруг технологической или ноу-хау платформы или набора основных продуктов или услуг, принадлежащих или управляемых потенциальным корпоративным бенефициаром WVR;
- компоненты данной структуры, в том числе заявителя на листинг извлекают выгоду и вносят вклад в группу, обмениваясь данными, пользователями и / или технологиями (например, программным обеспечением);
- структура достигла значимой шкалы (обычно измеряемой с помощью таких показателей, как количество и технологическая сложность его компонентов, размер его пользовательской базы, степень и частота перекрестного взаимодействия между пользователями или клиентами различных компонентов);
- ее основные компоненты, а также заявитель на листинг контролируются корпоративным бенефициаром WVR; и
- развитие и успех заявителя на листинг были в значительной степени обусловлены его участием и совместным развитием с группой, и ожидается, что он будет продолжать получать материальную выгоду от участия в данной группе.
Требования приемлемости для корпоративных бенефициаров WVR
- Корпоративный бенефициар WVR должен первично котироваться на HKEx или на квалифицированной бирже.
- Минимальная рыночная капитализация должна составлять HK$200 миллиардов.
- Заявитель на листинг должен владеть не более 30% корпоративного бенефициара WVR с точки зрения рыночной капитализации.
- WVR корпоративного бенефициара не может превышать право голоса по обыкновенным акциям в пять раз.
Постоянные требования
- Корпоративный бенефициар WVR должен:
- иметь хотя бы одного корпоративного представителя в совете директоров биржевого эмитента;
- оставаться в листинге на HKEx или на квалифицированной бирже; и
- продолжать владеть 30% долей биржевого эмитента.
- WVR, удерживаемая корпоративным бенефициаром, истекает после определенного ограничительного периода сроком не более 10 лет, но может быть продлена на последующие периоды не более пяти лет с одобрения независимых акционеров.
- WVR, удерживаемая корпоративным бенефициаром, будет окончательно утрачена, если его взнос в эмитента с WVR будет существенно прекращен или нарушен или приостановлен на 12 месяцев или более.
Причины допуска корпоративных бенефициаров с WVR
В Консультационном документе по корпоративным бенефициарам с WVR изложены следующие причины, позволяющие корпоративным организациям получать выгоду от WVR:
Развитие инновационных компаний
В Консультационном документе отмечается, что инновационные компании часто применяют более широкую структуру, в которую входят другие компании из той же корпоративной группы и независимые компании. Это особенно актуально для большого числа крупных, не листинговых компаний материкового Китая из развивающихся и инновационных секторов.
Причины расширения нынешнего режима:
- Значительное число крупнейших не листинговых компаний материкового Китая в развивающихся и инновационных секторах связано с признанной группой, которая существенно способствовала их росту. Когда данные компании начнут листинг, лидер группы продолжит влиять на их стратегию, развитие и перспективы после IPO;
- Для заявителей на листинг может быть полезно, если они смогут продолжать развиваться вместе с другими компаниями в своей группе. Лидеры группы ускоряют рост заявителя на листинг посредством стратегического руководства, направления пользователей и совместного использования других синергетических выгод, которые было бы трудно воспроизвести без группы;
- Как утверждает FSDC (Совет по развитию финансовых услуг) в своем ответе на консультационный документ от февраля 2018 года о режиме листинга для компаний из развивающихся и инновационных секторов[iv] (Консультационный документ от февраля 2018 года), запрещающий материнским компаниям держать WVR для сохранения контроля, может удалить компанию от группы, играющей важную роль в ее работе[v]; и
- Может быть в интересах заявителя на листинг предоставить WVR корпоративному акционеру, который является лидером группы компаний, так как это побудит его включить заявителя на листинг в свое общее видение, предоставляя заявителю на листинг конкурентное преимущество и усиливая их положение в группе компаний.
Причины для корпоративных акционеров искать WVR
В Консультационном документе изложены следующие причины, по которым корпоративные акционеры могут стремиться к получению WVR как при IPO, так и после начала листинга:
- При IPO — для поддержания контроля над компанией-единорогом, которую они создали;
- После листинга — сохранить баланс контроля или консолидировать контроль, если бизнес эмитента является важной частью их группы; или
- Чтобы получить более 50% голосов и консолидировать эмитента WVR с целью контроля его финансовых результатов.
Диверсификация рынка Гонконга
В последнем концептуальном документе HKEx о новой площадке за июнь 2017 года, в котором рассматривался вопрос о листинге компаний с WVR, отмечалось отсутствие разнообразия на рынке Гонконга и высокая концентрация в секторе. По состоянию на ноябрь 2019 года финансовый сектор и сектор недвижимости по-прежнему составляли 38% от общей рыночной капитализации HKEx[vi], в то время как компании из инновационных и развивающихся секторов составляли только 10% (исключая компанию Alibaba).
Сравнивая с NASDAQ, NYSE и LSE, где инновационные и развивающиеся компании составляли 69%, 55% и 24% от общей рыночной капитализации, соответственно[vii].
HKEx подчеркивает обеспокоенность тем, что отсутствие доступа к быстрорастущим секторам может привести к стагнации и отсутствию интереса со стороны инвесторов.
Соответственно, учитывая, что WVR является особенностью многих развивающихся и инновационных компаний, предлагаемый корпоративный режим WVR может внести свой вклад в диверсификацию рынка.
Конкурентные соображения
В Консультационном документе отмечается, что из 91 эмитента материкового Китая с WVR, котирующимися на биржах США в период с 2010 по ноябрь 2019 года, 38 (42%) имели корпоративных бенефициаров WVR.
Из 38:
- 15 (16%) предоставили WVR для акционеров фонда;
- 13 (14%) предоставили WVR только внефондовым акционерам; и
- 10 (11%) предоставили WVR обоим.
HKEx также отмечает, что развивающиеся и инновационные эмитенты на материкового Китая котировались в США как корпоративные бенефициары WVR, среди которых можно назвать Youdao, Tencent Music Entertainment и Huya. Все три компании имели рыночную капитализацию свыше HK$10 миллиардов, что является порогом для листинга WVR в Гонконге.
Кроме того, из 23 эмитентов материкового Китая с WVR, имеющие вне-фондовые корпоративные бенефициары с WVR:
- 13 имели рыночную капитализацию более HK$10 миллиардов на момент начала листинга (и, следовательно, соответствовали бы минимальному порогу рыночной капитализации Правил листинга для компаний с WVR);
- 9 из вышеуказанных 13 имели рыночную капитализацию от HK$10 до HK$40 миллиардов; и
- 4 из вышеуказанных 13 имели рыночную капитализацию более 4HK$0 миллиардов.
Имея это в виду, HKEx поощряет расширение режима для охвата корпоративных бенефициаров WVR, чтобы проблемы, которые должны быть решены, не привели к тому, что:
- Компании, для которых это является проблемой, могли продолжать листинг в США, а не в Гонконге; и
- Инвесторы упустят возможности инвестировать в более разнообразные компании на своем внутреннем рынке.
Риски и проблемы в отношении корпоративных бенефициаров WVR
В Консультационном документе отмечены следующие основные проблемы, связанные с разрешением корпоративных бенефициаров WVR.
Риск расхождения интересов акционеров
Одним из рисков, связанных с корпоративными бенефициарами WVR, является риск большего расхождения между интересами контролирующего акционера компании, котирующейся на бирже, и интересами остальных акционеров компании в целом. Эмпирические исследования утверждают, что чем ниже экономическая заинтересованность контролирующих акционеров в компании, тем выше риск того, что они извлекут выгоду от компании для себя в ущерб другим акционерам[viii]. В Консультационном документе подчеркивается, что предоставление корпорациям возможности контролировать компании через WVR усугубляет несоответствие интересов акционеров, поскольку контролирующие акционеры могут сохранять контроль, удерживая при этом непропорционально меньшую долю участия в компании.
Проблема потенциально усугубляется, когда корпоративный бенефициар WVR имеет влияние на контролирующего акционера WVR. Таким образом, контролирующие акционеры смогут осуществлять мажоритарное право голоса в компание — заявителе на листинг, имея лишь небольшую и косвенную долю в компании, что создает больший риск смещения интересов между конечным контролирующим акционером и другими акционерами заявителя на листинг.
Риск широкого распространения WVR
В Консультационном документе отмечается обеспокоенность тем, что предоставление корпорациям возможности извлекать выгоду из WVR может привести к тому, что структуры WVR станут обычным явлением в Гонконге. Эта обеспокоенность была высказана управляющими фондами и ассоциациями корпоративного управления в ответ на консультационный документ от февраля 2018 года. Например, Азиатская ассоциация корпоративного управления в своем заявлении изложила озабоченность сценарием, в котором компании, получающие право на WVR, «будут создавать дополнительные WVR-компании с каскадной потерей прав на управление для инвесторов». Согласно Консультационному документу, в период с 2010 по ноябрь 2019 года на фондовых биржах США котировалась 91 компания материкового Китая с WVR, из которых 38 (42%) передали WVR корпоративным акционерам, 25 из данных 38 компаний выпустили акции WVR для частных акционерных / венчурных компаний, чьи акции были в основном финансовыми инвестициями.
В ответ на данные опасения HKEx предлагает два возможных решения:
- ограничить WVR для корпоративных акционеров, которые играют ключевую роль в группе, от которой заявитель листинга получает существенную выгоду. Это, однако, потребовало бы от HKEx субъективного суждения относительно:
- Существования группы; и
- характера и размера взноса корпоративного акционера в листинг заявителя.
- ввести высокие требования к финансовым критериям, например, высокую рыночную капитализацию, чтобы ограничить WVR для небольшого числа компаний.Однако, по данному решению есть два опасения:
- не существует общепризнанных критериев финансовой приемлемости, которые могли бы различать корпорации, играющие ключевую роль в группе, и компании, которые нет; и
- высокие требования к финансовой приемлемости создадут неравномерную конкурентную среду, отдавая предпочтение устоявшимся технологическим гигантам за счет небольших, но потенциально инновационных компаний.
- ограничить WVR для корпоративных акционеров, которые играют ключевую роль в группе, от которой заявитель листинга получает существенную выгоду. Это, однако, потребовало бы от HKEx субъективного суждения относительно:
WVR может выполняться корпорациями без фидуциарных обязательств перед компанией и акционерами
В соответствии с текущим режимом, WVR отдельного бенефициара теряет силу, если физическое лицо:
- перестаёт быть директором;
- больше не может выполнять обязанности директора; или
- согласно HKEx больше не отвечает требованиям занятия должности директора.
Это делается для того, чтобы отдельный бенефициар WVR имел фидуциарные обязанности перед эмитентом WVR и его акционерами, а также нес ответственность за выполнение данных обязательств.
Для сравнения, корпорации не могут выступать в качестве директоров и, следовательно, не могут нести фидуциарные обязанности перед эмитентом. Высшее руководство и совет директоров корпоративного бенефициара WVR также не будут нести каких-либо фидуциарных обязанностей или другой ответственности перед заявителем на листинг или его акционерами, если только они не назначены в совет директоров заявителя на листинг.
Старшее руководство / совет директоров корпоративного бенефициара WVR, возможно, не сделали необходимый вклад, послужившим причиной для использования WVR
Отдельный бенефициар WVR имеет право использовать WVR на основе навыков, знаний и / или стратегического направления, которые существенным образом способствовали росту и успеху эмитента до начала листинга, а режим запрещает передачу WVR другим лицам, так как они не внесли данный вклад.
Что касается корпоративных акционеров, проблема заключается в том, что высшее руководство и / или совет директоров корпоративного бенефициара WVR со временем изменится, и они, возможно, не внесут свой вклад, послуживший причиной для использования WVR.
Обеспокоенность по данному вопросу была поднята Ассоциацией инвестиционных фондов Гонконга в ее комментариях к консультационному документу за февраль 2018 года, в котором отмечалось потенциальное создание вторичного рынка для «контроля над собственностью».
Предлагаемые HKEx требования для корпоративных бенефициаров WVR
В консультации HKEx было предложено изменить главу 8A Правил листинга и либо выпустить новое руководство, либо изменить существующее руководство HKEx HKEx-GL93-18 по пригодности на листинг бенефициаров с WVR (руководство WVR), чтобы позволить корпоративным организациям получать выгоду от WVR, при условии соблюдения дополнительных условий и гарантий, направленных на уравновешивание выгод от расширения режима при одновременном смягчении рисков.
Предложения HKEx потребуют, чтобы корпоративный бенефициар WVR отвечал требованиям приемлемости и пригодности. Корпоративный бенефициар WVR должен либо сам соответствовать данным требованиям, либо быть дочерней компанией, находящейся в полной собственности другой организации, которая отвечает данным требованиям. Предложение направлено на то, чтобы предоставить держателям WVR возможность владеть акциями WVR через специальный механизм (SPV), а также обеспечить, чтобы руководство и совет директоров организации, отвечающей требованиям приемлемости и пригодности, были единственными лицами, имеющимими право непосредственно участвовать в голосовании с акциями WVR.
HKEx не будет требовать от корпоративного бенефициара WVR отказываться от WVR при изменении контроля над корпоративным бенефициаром WVR, заявляя, что это будет иметь негативный эффект.
Предлагаемые HKEx требования пригодности для корпоративных бенефициаров WVR
Характер ведения бизнеса корпоративными бенефициарами WVR
HKEx предлагает ограничить корпоративных бенефициаров WVR до ряда компаний с опытом работы в развивающихся и инновационных секторах. Таким образом, предлагается, чтобы корпоративный бенефициар WVR был либо сам инновационной компанией, либо имел опыт инвестирования и внесения взносов в инновационные компании.
Инновационная компания — это компания с характеристиками, изложенными в пункте 4.2 Руководства WVR, то есть компания с двумя или более из следующих характеристик:
- продемонстрировано, что ее успех объясняется применением в основной деятельности компании следующих технологий: (а) новые технологии; (б) инновации; и / или (c) новая бизнес-модель, которая также служит для дифференциации компании от существующих игроков;
- научные исследования и разработки вносят значительный вклад в ее ожидаемую ценность и составляют основную деятельность и расходы;
- продемонстрировано, что ее успех объясняется уникальными особенностями или интеллектуальной собственностью; и / или
- она имеет слишком большую рыночную капитализацию / стоимость нематериальных активов относительно стоимости его материальных активов.
Минимальный экономический интерес корпоративных бенефициаров WVR
Индивидуальные бенефициары WVR обязаны совместно выгодно владеть 10% базовой экономической стоимости в общем выпущенном акционерном капитале заявителя на момент начала листинга (Правило листинга HKEx 8A.12). Целью данного требования является обеспечение того, чтобы на момент листинга экономическая заинтересованность бенефициаров WVR как группы была достаточной в долларовом выражении для согласования их общих интересов с интересами других акционеров компании.
Однако от индивидуальных бенефициаров не требуется поддерживать данную совокупную 10% долю на постоянной основе после начала листинга.
10% базовый экономический интерес и материальное участие в заявке на листинг за 2 года до начала листинга
Для того, чтобы быть включённым в категорию корпоративного бенефициара WVR, HKEx предлагает, чтобы компания:
- владела экономической заинтересованностью в заявителе на листинг в размере не менее 10%; и
- была материально вовлечена в управление или бизнес заявителя на листинг (например, когда бизнес заявителя на листинг является частью его группы), в течение не менее двух финансовых лет до даты подачи заявки на листинг.
30% экономический интерес корпоративного бенефициара WVR на начало и после листинга
HKEx также предлагает, чтобы во время начала листинга корпоративный бенефициар WVR должен:
- выгодно владеть не менее 30% базового экономического интереса в общем выпущенном акционерном капитале заявителя; и
- быть единственным крупнейшим акционером (за исключением любого индивидуального бенефициара WVR).
Корпоративный бенефициар WVR, который имеет экономический интерес от 10% до 30% в течение двух финансовых лет, предшествующих дате начала листинга, получит право увеличить свой пакет акций до 30% в соответствии с Правилами листинга и HKEx-GL43-12 «Руководство по инвестициям в Pre-IPO»и HKEx-GL85-16 «Размещение через связанных клиентов и существующих акционеров или их близких партнеров в соответствии с Правилами».
Требование 30% экономической заинтересованности будет постоянным, и WVR, присоединенная к корпоративным акциям бенефициара WVR, утратит силу, если не сможет сохранить 30% уровень акций.
В предложениях признается, что с процентной долей в 30% корпоративный бенефициар WVR будет считаться имеющим «фактический контроль» соответствующего заявителя на листинг даже без WVR, и будет рассматриваться как контролирующий акционер согласно Правилам листинга HKEx и Кодекса поглощения Гонконга.
В консультационном документе по корпоративным бенефициарам WVR также отмечается, что данное предложение может поставить Гонконг в невыгодное конкурентное положение по сравнению с американскими биржами, которые не предъявляют минимальных требований к экономическим интересам для корпоративных бенефициаров WVR. Отмечается, что 38% неинституциональных корпоративных инвесторов, владеющих WVR в 23 компаниях материкового Китая, котирующихся на биржах США, имели экономический интерес ниже 30% на момент начала листинга. Соответственно, HKEx запросила мнения о том, может ли быть более низкий уровень экономического интереса (не менее 20%) в сочетании с другими предлагаемыми условиями.
Исключение в требовании одобрения акционеров выпуска акций на не преимущественной основе
Правила листинга HKEx запрещают листинговым эмитентам выпускать акции на не преимущественной основе без специального или общего мандата, утвержденного акционерами (LR 13.36).
Если будет принято предлагаемое требование о том, что корпоративные бенефициары WVR должны на постоянной основе владеть не менее 30% экономической доли в эмитенте, HKEx предлагает ввести исключение из вышеупомянутого запрета.
Соответственно, предложение состоит в том, чтобы разрешить выпуск акций корпоративному бенефициару WVR на не преимущественной основе без одобрения акционеров при условии, что:
- подписка предназначена исключительно для цели и в той степени, в которой это необходимо, чтобы корпоративный бенефициар WVR мог выполнить требование 30% экономической доли;
- акции не имеют WVR;
- подписка осуществляется на тех же или более выгодных условиях (с точки зрения листингового эмитента), что и первоначальная эмиссия, которая требовала, чтобы корпоративный бенефициар WVR подписался на дополнительные акции в соответствии с требованием 30% экономической доли; и
- цена подписки, выплачиваемая корпоративным бенефициаром WVR за акции, направленные на размытие цены, является справедливой и разумной, учитывая (среди прочего) среднюю торговую цену акций листинговых эмитентов за предыдущие три месяца.
HKEx может также потребовать, чтобы листинговый эмитент продемонстрировал разумность цены подписки, уплаченной корпоративным бенефициаром WVR, особенно если первоначальный выпуск акций рассматривался как приобретение или есть признаки того, что он не осуществляется между независимыми участниками. Поэтому в некоторых ситуациях может потребоваться заключение независимого финансового консультанта.
Вклад корпоративных бенефициаров WVR в группу
Чтобы индивидуальный бенефициар претендовал на получение WVR, необходимо продемонстрировать, что физическое лицо:
- играет активную исполнительную роль в бизнесе; и
- был материально ответственным за развитие заявителя на листинг[ix].
В консультационном документе по корпоративным бенефициарам WVR предлагается, чтобы заявитель на листинг мог предоставить WVR корпоративному бенефициару, он должен иметь возможность демонстрировать существование взаимодействия в группе на момент начала листинга и после него на постоянной основе. Группа должна иметь следующие характеристики:
- Сообщество компаний, которое включает заявителя на листинг и другие компоненты (которые могут быть не юридическими лицами, такими как бизнес-единицы корпоративного акционера, базы пользователей или клиентов, приложения, программы или другие технологические приложения), которое росло и развивалось вокруг технологической или ноу-хау платформы или набора основных продуктов или услуг, принадлежащих или управляемых потенциальным корпоративным бенефициаром WVR (хотя, данная платформа, продукты или услуги не обязательно должны представлять основную деятельность корпоративного бенефициара WVR);
- Компоненты в группе, включая заявителя на листинг, извлекают выгоду из нее и вносят в нее свой вклад, делясь определенными данными, пользователями и / или технологиями (например, программным обеспечением, приложениями, запатентованным ноу-хау или патентами);
- Группа достигла значимой шкалы, которая обычно измеряется со ссылкой на такие показатели, как количество и технологическая сложность компонентов, связанных с группой, размер ее пользовательской базы или степень и частота перекрестного взаимодействия между пользователями или клиентами разных компонентов;
- Основные компоненты в рамках группы и заявитель на листинг по большей части контролируются корпоративным бенефициаром WVR; и
- Рост и успех заявителя на листинг были материально обусловлены его участием и совместным развитием с группой, и ожидается, что заявитель на на листинг будет продолжать получать материальную выгоду от участия в данной группе.
Вклад корпоративного бенефициара WVR в заявителя на листинг должен иметь характер, который нельзя легко воспроизвести или заменить другими способами. Соответственно, простого финансового вложения или обычного нефинансового вклада было бы недостаточно, чтобы корпоративный акционер мог получить WVR. Частные акционерные / венчурные компании не будут иметь права стать бенефициарами WVR.
В консультационном документе по корпоративным бенефициарам WVR отмечается, что хотя термин «группа» в основном используется в контексте технологических компаний, компании с традиционной экономикой, такие как конгломераты по финансовым услугам, также могут создать аналогичную сеть инновационных компаний и других компонентов, связанных с поддержкой технологических платформ и основных продуктов или услуг для формирования такой группы.
HKEx запросила мнения о том, существуют ли другие обстоятельства (относящиеся к инновационным компаниям), которые могут оправдать предоставление WVR корпоративному акционеру.
Предложенные HKEx критерии приемлемости для корпоративных бенефициаров WVR
Первичный листинг корпоративного бенефициара WVR на HKEx или на квалификационной бирже
Корпоративные бенефициары WVR должны будут первично котироваться на HKEx или на квалификационной бирже (NYSE, Nasdaq и сегмент «Премиум-листинг» основного рынка Лондонской фондовой биржи). Предложение направлено на то, чтобы поведение корпоративных бенефициаров WVR попало под регулирующий контроль авторитетного режима регулирования.
WVR, прикрепленная к акциям, принадлежащим корпоративному бенефициару WVR, утратит силу, если он прекратит листинг на HKEx или квалификационной бирже.
Размер корпоративного бенефициара WVR
Требование минимальной рыночной капитализации
Предполагается, что корпоративный бенефициар WVR должен иметь ожидаемую рыночную капитализацию не менее HK$200 миллиардов, как:
- в день начала листинга; так и
- за предыдущие три месяца на основе его средней рыночной капитализации.
HKEx признает в консультационном документе по корпоративным бенефициарам WVR, что введение высоких требований к рыночной капитализации ограничит число компаний, потенциально имеющих право владеть WVR, прочно обосновавшимися на рынке технологическими компаниями вместо небольших инновационных компаний. Цель состоит в том, чтобы снизить риск того, что компании с WVR станут обычным явлением в Гонконге. Обеспокоенность крупных инвестиционных фондов и ассоциаций корпоративного управления была выражена в ответ на первоначальный консультационный документ HKEx за февраль 2018 года.
Согласно консультационному документу по корпоративным бенефициарам WVR, только 297 компаний (или 4%) из 7,903 компаний, первоначально котирующихся на HKEx или квалифицированной бирже, имели рыночную капитализацию в размере HK$200 миллиардов или более по состоянию на декабрь 2019 года.
Соответственно, HKEx запросила мнения о предлагаемом требовании рыночной капитализации и необходимости предоставления каких-либо исключений.
Размер заявителя на листинг относительно корпоративного бенефициара WVR
В качестве еще одного шага по ограничению числа компаний с корпоративными бенефициарами WVR, HKEx предлагает требовать, чтобы заявитель на листинг не мог представлять более 30% корпоративного бенефициара WVR с точки зрения рыночной капитализации на момент начала листинга.
Данное предложение также направлено на предотвращение использования существующими эмитентами структуры WVR отдельно от основной операционной деятельности / активов.
Максимальное количество голосов на акцию для корпоративных бенефициаров WVR
Право голоса в акциях, принадлежащих индивидуальным бенефициарам WVR, могут не более чем в 10 раз превышать право голоса по обыкновенным акциям.
HKEx предлагает, чтобы акции, принадлежащие корпоративному бенефициару WVR, имели право голоса не более чем в пять раз выше, чем у обыкновенных акций.
Соответственно, если корпоративный бенефициар WVR владел не менее 30% экономической доли заявителя на листинг, он мог бы иметь максимум 68% права голоса на общих собраниях.
Данное предложение направлено на то, чтобы ограничить контроль корпоративного бенефициара WVR над листинговым эмитентом и минимизировать влияние любого несоответствия интересов между контролирующими и миноритарными акционерами.
Текущие требования к корпоративным бенефициарам WVR
Корпоративный представитель
Предполагается, что корпоративный бенефициар WVR должен иметь хотя бы одного корпоративного представителя в совете директоров листингового эмитента на момент начала листинга и после на постоянной основе.
Корпоративный представитель должен быть должностным лицом (то есть директором, менеджером, секретарем или другим лицом, участвующим в управлении компанией) корпоративного бенефициара WVR, который как член совета директоров эмитента WVR, выступает в качестве представителя корпоративного бенефициара WVR.
HKEx предлагает, чтобы WVR, присоединенный к корпоративным акциям бенефициара WVR, терял свою актуальность, если:
- бенефициар больше не имеет корпоративного представителя в совете директоров листинговых эмитентов в течение непрерывного периода в 30 дней (если нет веских оснований для его отсутствия);
- корпоративный представитель дисквалифицирован судом или трибуналом, или признан HKEx неподходящим директором из-за решения или действия, предпринятого в качестве директора листингового эмитента (за исключением случаев, когда может быть показано, что решение или действие были принято вне полномочий, предоставленных корпоративному представителю корпоративным бенефициаром WVR); или
- корпоративный бенефициар WVR был осужден за преступление, связанное с мошенничеством или нечестным поведением.
Предложения, касающиеся корпоративного представителя, направлены на:
- снижение риска того, что корпоративный бенефициар WVR избежит ответственности / ответственности за результаты деятельности эмитента;
- обеспечение надзора и контроля за поведением корпоративного бенефициара WVR; и
- обеспечение того, чтобы корпоративный бенефициар WVR не был лишен своей WVR за действия или решения, принятые корпоративным представителем, за которые он не нес ответственность.
Положение об ограничении срока действия
Среди респондентов консультационного документа февраля 2018 года была обеспокоенность тем, что WVR могут существовать неограниченное время. Правила листинга предусматривают, что WVR, принадлежащий отдельному бенефициару WVR, утратит силу после его смерти. Поскольку у юридических лиц нет естественного ограничения их продолжительности жизни, одна проблема, возникающая в отношении корпоративных бенефициаров WVR, заключается в том, что структура WVR может существовать неограниченное время.
HKEx предлагает, чтобы на WVR корпоративного бенефициара WVR был установлен определенный срок, не превышающий 10 лет, с возможностью продления на неопределенный срок на последующие пятилетние периоды с одобрения независимых акционеров.
В консультационном документе по корпоративным бенефициарам WVR описывается, как положение об ограничении срока действия «на основе событий” распространено среди эмитентов WVR материкового Китая, акции которых котируются в США, и может быть вызвано:
- передачей акций WVR любому физическому или юридическому лицу, не являющемуся аффилированным лицом, как это определено в проспекте; и
- ситуацией, когда совокупное количество акций WVR опускается ниже определенного порога.
Первый является наиболее распространенным, 34 из 38 компаний использовали данное положение.
Положение, когда корпоративные и физические лица получают выгоду от WVR в одном эмитенте
HKEx предлагает разрешить заявителю на листинг одновременно иметь как корпоративного бенефициара WVR, так и индивидуальных бенефициаров WVR, при условии, что оба отвечают соответствующим требованиям пригодности.
Также предлагается, чтобы на индивидуальных бенефициаров WVR и корпоративного бенефициара WVR одного и того же эмитента не распространялись одинаковые положения об ограничении срока действия.
Ограничение срока действия для корпоративной WVR
Тем не менее, HKEx признает, что независимые акционеры могут неохотно голосовать за продление WVR корпоративного бенефициара WVR, если в результате этого контроль отдельных бенефициаров WVR существенно возрастет на пропорциональной основе.
Соответственно, HKEx предлагает, чтобы, если WVR, присоединенная к акциям корпоративного бенефициара WVR, будет отменена в конце срока действия, любой индивидуальный бенефициар WVR должен будет конвертировать часть своих акций WVR в обыкновенные акции, чтобы они контролировали одинаковую долю голосов как до, так и после того, как WVR корпоративного бенефициара будет отменена.
Ограничение срока действия для индивидуальной WVR
Предлагается также, чтобы на WVR корпоративного бенефициара WVR не влияло ограничение срока действия «на основе событий» индивидуального бенефициара WVR. Таким образом, пропорциональное право голоса, которым обладает корпоративный бенефициар WVR (и другие оставшиеся индивидуальные бенефициары WVR), может возрасти, когда наступит прекращение срока действия индивидуальной WVR.
Заявитель на листинг также имеет возможность связать ограничение срока действия «на основе событий» индивидуального бенефициара WVR с корпоративным бенефициаром WVR.
Постоянное требование по обеспечению доступа к соответствующей группе
HKEx предлагает, что если вклад корпоративного бенефициара WVR в эмитента WVR (например, доступ эмитента WVR к информации и технологиям в группе и включение эмитента в общее видение и планирование бенефициаром WVR для группы) будет существенно прекращен, прерван или приостановлен на срок более 12 месяцев, WVR, прикрепленный к корпоративным акциям бенефициара WVR, утратит силу навсегда.
Комитет по корпоративному управлению эмитента WVR
6-месячное подтверждение отсутствия оснований для прекращения WVR
Правило листинга HKEx 8A.30 требует, чтобы эмитент WVR учредил комитет по корпоративному управлению для анализа и мониторинга всех рисков, связанных со WVR эмитента. Соответственно, HKEx предлагает, чтобы комитет по корпоративному управлению также подтверждал (на шестимесячной и годовой основе), что, проведя запросы, которые требуются, с исполнительными должностными лицами эмитента WVR и другие запросы, которые будут определены целесообразными, комитету не известно о каких-либо основаниях для прекращения действия WVR, прикрепленного к корпоративным акциям бенефициара WVR.
Обзор связанных транзакций
Обеспечение корпоративным бенефициаром WVR группы, что также приносит существенную пользу листинговому эмитенту WVR, может привести к тому, что транзакции между ними потребуют соблюдения требований Правила листинга HKEx для продолжения связанных транзакций. Глава 8А, которая также будет применяться к листинговым эмитентам с корпоративным бенефициаром WVR, расширяет режим связанных транзакций, требуя от комитета по корпоративному управлению проверять и отслеживать все риски, относящиеся к связанным транзакциям, и давать рекомендации совету директоров по каждому из них.
HKEx запросила мнения о том, должны ли какие-либо другие условия или требования предъявляться к бенефициарам или эмитентам WVR на постоянной основе.
Предоставление комментариев по консультации
Период консультаций будет открыт до 1 мая 2020 года. Те, кто заинтересован в комментариях, могут:
Заполниить онлайн-анкету, доступную по адресу: https://www.hkex.com.hk/-/media/HKEX-Market/News/Market-Consultations/2016-Present/January-2020-Corporate-WVR/Questionnaire/cp202001q.docx
Или отправить письменные комментарии:
| Почте или предоставить лично: | Hong Kong Exchanges and Clearing Limited 8th Floor, Two Exchange Square 8 Connaught Place Central Hong Kong Re: Corporate WVR CP |
| Факсу: | (852) 2524 0149 |
| По электронной почте | response@hkex.com.hk Обязательно обозначьте тему письма как указано ниже: Re: Corporate WVR CP |
[i] HKEx. Consultation Paper: Corporate WVR Beneficiaries. January 2020. Available at: https://www.hkex.com.hk/-/media/HKEX-Market/News/Market-Consultations/2016-Present/January-2020-Corporate-WVR/Consultation-Paper/cp202001.pdf?la=en
[ii] Charltons. Consultation Conclusions on WVR Listings. April 2018. Available at: https://www.charltonslaw.com/consultation-conclusions-on-wvr-listings/
[iii] HKEX. Consultation Conclusions: A Listing Regime for Companies from Emerging and Innovative Sectors. April 2018. Available at: https://www.hkex.com.hk/-/media/HKEX-Market/News/Market-Consultations/2016-Present/February-2018-Emerging-and-Innovative-Sectors/Conclusions-(April-2018)/cp201802cc.pdf
[iv] HKEx. February 2018. Consultation Paper: A listing regime for companies from emerging and innovative sectors. Available at: https://www.hkex.com.hk/-/media/HKEX-Market/News/Market-Consultations/2016-Present/February-2018-Emerging-and-Innovative-Sectors/Consultation-Paper/cp201802.pdf
[v] See: FSDC response to the February 2018 Consultation Paper.
[vi] HKEx as of November 2019.
[vii] Bloomberg as of December 2019.
[viii] For example, Rafael La Porta, Florencio Loped-de-Silanes, and Andrei Shleifer and Robert W. Vishny. (1999). Investor protection and corporate governance. Stijn Claessens, Simeon Djankov and Larry H.P. Lang. (2000). The separation of ownership and control in East Asian Corporations. Mara Faccio and Larry H. P. Lang. (2002). The ultimate ownership of Western European corporations.
[ix] See: Para. 4.4 and 4.5 of the WVR Guidance Letter.
Charltons
Лучшая юридическая бутик-компания
по сопровождению сделок 2017 года
по версии Asian Legal Business Awards
Данная новостная рассылка предоставляется исключительно в информационных целях.
Содержание данной статьи не является юридической консультацией и не может рассматриваться в качестве подробной рекомендации.
Передача или получение этой информации не подразумевают и не являются фактом установления законных взаимоотношений между Charltons и пользователем либо наблюдателем.
Charltons не несет ответственности за какие-либо информационные материалы третьей стороны, доступ к которым может быть получен через сайт.
Если Вы не желаете получать новостную рассылку, пожалуйста, сообщите об этом по электронной почте:
unsubscribe@charltonslaw.com
Charltons
Dominion Centre,12th Floor
43-59 Queen’s Road East Hong Kong
Тел: + (852) 2905 7888
Факс + (852) 2854 9596
www.charltonslaw.ru