Выбрать страницу
Законодательство Гонконга
Сентябрь 2018
Новый режим регулирования фондов открытого типа от 30 июля 2018

Новый режим регулирования фондов открытого типа от 30 июля 2018

Новый режим корпоративных фондов Гонконга, вступивший в силу 30 июля 2018 года

Новый режим корпоративных фондов Гонконга, позволяющий инвестиционным фондам регистрироваться в качестве компаний с фондами открытого типа (OFC) как альтернатива разрешенных в настоящее время трастовых фондов, вступил в силу 30 июля 2018 года в соответствии с законодательным процессом. В настоящее время гонконгский инвестиционный фонд открытого типа не может быть создан в корпоративной форме из-за ограничений по сокращению капитала в соответствии с Законом о компаниях (глава 622) (CO). Однако на международном уровне корпоративные структуры фондов более популярны и доступны в большинстве международных фондовых центрах. Таким образом, введение новой структуры фонда открытого типа направлено на привлечение и удержание капитала в Гонконге, а также улучшение его положения в качестве международного центра управления активами с полным спектром услуг.

Новый режим для компаний с фондами открытого типа охватывает:

  • Новую часть IVA Закона о ценных бумагах и фьючерсах (SFO), в которой излагаются правовые рамки для создания компании с фондом открытого типа и которая будет осуществляться в соответствии с Законом 2016 года о ценных бумагах и фьючерсах (Закон с поправками).
  • Правила о ценных бумагах и фьючерсах (компании с фондами открытого типа) (Правила OFC) и Кодекс компаний с фондами открытого типа (Кодекс OFC), которые содержат подробные нормативные требования для OFC. Правила OFC и Кодекс OFC являются дополнительным законодательством в соответствии с SFO. Они были опубликованы 18 мая 2018 года после публикации SFC заключения по консультациям в отношении Правил и Кодекса OFC в июне 2017 года.
  • Положение о ценных бумагах и фьючерсах (компании с фондами открытого типа) (сборы), которое предусматривает сборы, взимаемые SFC и Реестром компаний в отношении OFC.

Все вышесказанные предложения вступили в силу 30 июля 2018 года.

Новый режим предусмотрен для OFC, размещение ценных бумаг для которых проходит путём открытой подписки (публичные OFC), а для непубличных OFC (частные OFC) предусмотрены более смягчённые положения. Публичные OFC должны соблюдать требования Руководства для трастовых фондов и паевых инвестиционных фондов, гарантийных систем, связанных с инвестициями, и нелистинговых структурированных инвестиционных продуктов (Руководство по продуктам SFC). Неофициальный Кодекс OFC разделен на два раздела: Раздел I применяется ко всем OFC, в то время как Раздел II применяется только к частным OFC .

Более подробную информацию о первоначальных предложениях, рассмотренных на консультациях SFC, можно найти на сайте компании Charltons в разделе «новостные статьи» за июнь 2017 года. Ниже приводится краткое изложение режима, вступившего в силу в июле.

Процесс создания OFC и их названия 

SFC утвердил упрощенные процедуры создания и регистрации OFC, которые будут проводиться непосредственно SFC.

SFC уведомит Регистр компаний (CR) о регистрации OFC, после чего CR выдаст сертификат о регистрации, а SFC завершит процесс регистрации. Регистрация предприятия в Государственной налоговой службе (Inland Revenue Department) будет происходить таким же образом.

Название OFC должно: (i) заканчиваться словами «компания с фондом открытого типа» или «OFC»; (ii) не повторяться; и (iii) не вводить в заблуждение или вызывать сомнения. Название OFC и любые его последующие изменения будут рассмотрены и одобрены только SFC. Процесс изменения названия также будет иметь упрощённый подход.

В отношении времени рассмотрения заявлений на регистрацию, SFC отметила, что заявления публичных OFC должны обрабатываться в те же сроки, что и заявления других публичных фондов, то есть от одного до трех месяцев с момента получения заявления. Частные OFC обычно регистрируются в максимально короткий срок, обычно в течение одного месяца.

Учредительный документ

В соответствии с частью IVA SFO, компания с фондом открытого типа должна иметь учредительный документ, в котором содержится содержащий:

  1. название компании;
  2. заявление о том, что юридический адрес компании находится в Гонконге;
  3. цели деятельности компании;
  4. информация о видах инвестиций, в отношении которых компания будет осуществлять свою операционную деятельность;
  5. заявление о том, что компания является компанией с фондом открытого типа с переменным акционерным капиталом;
  6. заявление о том, что сумма оплаченного акционерного капитала компании всегда равна стоимости чистых активов компании;
  7. заявление о том, что акционеры компании не несут ответственность за долги компании;
  8. заявление о том, что имущественная схема компании доверена кастодиану компании для безопасного хранения в соответствии с законом; а также
  9. любые другие вопросы, предписанные Правилами OFC.

Правила OFC требуют, чтобы в учредительном документе указывалось, что «целью OFC является деятельность компании в качестве механизма коллективных инвестиций».

Учредительный документ OFC может быть изменен, а информация о любых существенных изменениях должна быть подана в SFC в течение 15 дней после изменения (а не перед изменением, как было первоначально предложено).

Правоспособность OFC

Правоспособность OFC аналогична правоспособности обычной компании в соответствии с Законом о компаниях. SFC не будет применять предложенные положения в отношении Правил OFC, таким образом, транзакция OFC будет считаться вне компетенции SFC, если она будет проведена за пределами деятельности OFC в качестве механизма коллективных инвестиций.

Пример учредительного документа OFC будет размещен на веб-сайте SFC.

Общие принципы OFC и их ключевых операторов

Компания, являющаяся фондом открытого типа, и её ключевые операторы должны будут соблюдать следующие общие принципы Кодекса OFC:

  • справедливое ведение деятельности;
  • трудолюбие и компетентность;
  • надлежащая защита активов;
  • управление конфликтами интересов;
  • раскрытие информации;
  • соблюдение нормативных требований; а также
  • соответствие учредительным документам.

Ключевые операторы

Первыми ключевыми операторами OFC будут те, кто указаны в регистрационной форме. Как документы об эмиссии, так и учредительный документ должны содержать обстоятельства и процедуры, при которых ключевые операторы освобождаются от занимаемой должности.

Директора

Совет директоров OFC должен иметь не менее двух директоров, которые являются физическими лицами старше 18 лет. Директором OFC не может быть невосстановленный в правах банкрот, если только это разрешено судом. Как минимум один директор должен быть независимым директором, который не является директором или сотрудником кастодиана.

Чтобы стать директором OFC, кандидат должен иметь технические знания, способность выполнять свои обязанности и успешный опыт в соответствующем бизнесе. Квалификация директора будет оцениваться в контексте характера фонда, инвестиционных целей и политики. Назначенные директора должны соблюдать фидуциарные обязанности OFC и проявлять разумную осторожность, умение и трудолюбие, а также выполнять свои уставные обязанности и требования применяемых кодексов и принципов при выполнении своих функций в отношении OFC.

Иностранные директора должны назначить агента, уполномоченного на получение процессуальных документов, которым может быть: (a) физическое лицо, имеющее постоянное место жительства в Гонконге; (b) компания, учреждённая и зарегистрированная в Гонконге согласно CO; или (c) юридическая или бухгалтерская (сертифицированная) компания в Гонконге. OFC должна хранить данные о всех агентах, уполномоченных на получение процессуальных документов.

Последующие назначения в совет директоров могут совершаться советом директоров OFC или решением акционеров при условии одобрения SFC. Необходимо осуществлять хранение данных из реестра директоров, а также предоставить данные реестра директоров в Регистр компаний (CR). OFC должна предоставить уведомление о любом изменении директоров вместе с индексом директоров.

Инвестиционный менеджер

Функция управления инвестициями должна быть делегирована OFC инвестиционному менеджеру, имеющему лицензию или зарегистрированному в SFC для осуществления регулируемой деятельности типа 9 (управление активами). Должно существовать письменное соглашение об управлении инвестициями, в котором говорится о делегировании функций управления инвестициями инвестиционному менеджеру. Инвестиционный менеджер должен покинуть занимаемую позицию, если он перестанет соответствовать требованиям приемлемости SFO.

Инвестиционный менеджер должен соблюдать общие принципы и другие соответствующие положения Кодекса OFC. Он также должен соблюдать Кодекс поведения управляющего фондом, Кодекс поведения для лиц, имеющих лицензию или зарегистрированных в Комиссии по ценным бумагам и фьючерсам (SFC), и другие применимые кодексы и руководящие принципы SFC.

Кастодиан

Собственность в инвестиционной схеме OFC следует передать на безопасное хранение кастодиану, как того требует Часть IVA SFO. Требования приемлемости для кастодианов аналогичны требованиям для кастодианов фондов, авторизированных SFC, как указано в Руководстве по продуктам SFC. Кастодиан будет нести ответственность за надлежащее распределение и хранение активов OFC, а также ожидается, что он будет проявлять должную осмотрительность при выборе, назначении и мониторинге своих делегатов, включая кастодианов-субподрядчиков.

Кастодиан, зарегистрированный за пределами Гонконга, должен назначить агента, уполномоченного на получение процессуальных документов, если только он не является зарегистрированной негонконгской компанией согласно части 16 СО с уполномоченным представителем, которому могут быть переданы документы. Требования приемлемости и требования в отношении ведения записей и уведомлений об изменениях для агента кастодиана, зарегистрированного за пределами Гонконга, те же, что и для агента иностранных директоров.

После завершения своих полномочий кастодиан должен предоставить либо «заявление об обстоятельствах», если он считает, что существуют обстоятельства, которые должны знать акционеры или кредиторы OFC, или заявление OFC о том, что таких обстоятельств нет.

Вопросы корпоративного управления

Все предложения из Консультационного документа по вопросам корпоративного управления были приняты.

Таким образом, OFC может выпускать несколько классов акций и устанавливать права, прикрепленные к ним, в учредительном документе. Права и свойства акций могут варьироваться только в том случае, если положение о регистрации компании допускает изменения этих прав. Владение акциями OFC будет зарегистрировано путем внесения в реестр акционеров сведений об акционерах и холдингах, которые должны храниться в зарегистрированном офисе OFC, или по другому адресу, предоставленному CR. Регистр должен быть на английском или китайском языках. Требование о выдаче сертификатов акций не требуется. Акционеры OFC будут иметь прямой доступ к информации об акциях в реестре.

Процесс передачи акций будет включать передачу документов OFC, который должен будет зарегистрировать передачу или отправить уведомление об отказе передачи получателю и плательщику.

Встречи и резолюции

Все основополагающие предложения, касающиеся собраний и резолюций OFC 1, такие как период уведомления о проведении собраний, принятие решений и пороговые значения для голосования, а также право соответствующих сторон присутствовать на собраниях, были приняты.

Детальная информация о материально-техническом обеспечении собраний 2 должна быть изложена в учредительном документе OFC. Публичные OFC должны соответствовать требованиям Руководства по продуктам SFC.

Регистрация в реестре компаний

Как было предложено, будет применяться 2 вида заявок в CR: тип 1, требующий утверждения SFC, и тип 2, не требующий утверждения.

На сайтах SFC и CR можно найти дополнительную информацию по вопросу, какую заявку необходимо подавать в SFC, а какую в CR.

Аудиторы и финансовые отчеты

В соответствии с частью IVA SFO, директора OFC должны назначать аудитора каждый финансовый год.

Правила OFC требуют, чтобы аудитор был независим от инвестиционного менеджера, кастодиана и директоров OFC. Аудитор имеет право присутствовать и быть услышанным на общих собраниях, иметь право доступа к информации и другие соответствующие квалифицированные привилегии. Аудитор может либо прекратить работу по собственному желанию, либо быть отстраненным от исполнения обязанностей на общем собрании с помощью обычной резолюции. В Правилах OFC изложены положения, касающиеся приемлемости, прав и прекращения полномочий аудиторов, которые аналогичны правилам для обычных компаний.

Если аудитор прекращает работу по собственному желанию, ему необходимо предоставить OFC «заявление об обстоятельствах», которые должны знать акционеры или кредиторы, или заявление о том, что таких обстоятельств не существует. Копия «заявления об обстоятельствах» должна быть предоставлена SFC в тоже момент.

OFC должна подготавливать годовую отчётность за каждый финансовый год, если только SFC не согласится с тем, что OFC не должна подавать финансовый отчёт, а должна опубликовать его в течение четырех месяцев после окончания финансового года OFC. Финансовая и аудированная отчётности OFC должны быть включены в годовую отчётность. Для подготовки отчётности могут использоваться стандарты финансовой отчётности Гонконга или Международные стандарты финансовой отчётности. Публичным OFC также необходимо подготовить промежуточный отчёт в соответствии с Руководством по продуктам SFC, в то время как частные OFC будут на своё усмотрение решать, необходима подготовка промежуточного отчёта или нет.

Распределение ответственности инвестиционных субфондов и  субфондов перекрёстного финансирования

Часть IVA SFO позволяет OFC с «зонтичной» и субфондовой структурой разделять ответственность субфондов (защищённых ячеек). OFC с «зонтичной» структурой разрешено иметь как публично предлагаемые, так и индивидуально предлагаемые субфонды, но OFC должна раскрывать тип субфондов. Любое добавление, изменение названия или прекращение работы субфонда должно быть одобрено SFC согласно Правилам OFC.

Следующие термины используются в общих контрактах и ​​сделках OFC с «зонтичной» структурой в соответствии с Правилами OFC:

  1. Сторона, заключившая договор с OFC, соглашается не использовать активы субфонда для погашения каких-либо обязательств вне компетенции данного субфонда;
  2. Если сторона, заключившая договор с OFC, успешно использует средства субфонда для погашения обязательств, не относящихся к деятельности данного субфонда, сторона должна выплатить OFC сумму, равную полученной ранее; а также
  3. Если сторона, заключившая договор с OFC, успешно завладела, присоединила или иным образом использовала активы субфонда в отношении обязательств, не относящихся к деятельности данного субфонда, эти активы или доходы от продажи таких активов будут находиться в фондовом трасте для OFC, где данные активы или доходы будут храниться отдельно и идентифицироваться как имущество траста.

Документ (ы) об эмиссии OFC должен содержать заявление о раздельной ответственности его субфондов и предупреждение о том, что такие защищенные ячейки могут быть непризнанными иностранными судами.

Правила OFC позволяют OFC с «зонтичной» структурой инвестировать в перекрестные субфонды, а  Кодекс OFC требует раскрытия информации по данным инвестициям.

OFC может заключить соглашение или компромисс со своими кредиторами, акционерами или и теми, и другими. Суд может вынести решение о созыве собрания кредиторов или акционеров и потребовать объяснительное заявление в отношении уведомления о созыве собрания. Если 75% кредиторов, акционеров или обоих, являющихся стороной предлагаемого соглашения или компромисса, согласны с этим соглашением или компромиссом, суд может дать разрешение на это.

Суд может способствовать восстановлению или объединению, если:

  1. соглашение или компромисс предлагается с целью восстановления одной или нескольких OFC; а также
  2. имущество или обязательство любой OFC, принимающей участие в схеме восстановления, должно быть передано другому OFC.

Прекращение деятельности компании

Согласно раздела IVA SFO, OFC может прекратить свою деятельность, подав заявление о прекращении деятельности в SFC.

Правила OFC предписывают, что OFC и его ключевые операторы должны обеспечить добросовестный процесс прекращения деятельности, приняв надлежащим образом во внимание интересы своих акционеров. Директора и инвестиционный менеджер должны провести надлежащую оценку активов и решить любые конфликты интересов. Информация о прекращении деятельности компании должна быть раскрыта инвесторам надлежащим и своевременным образом.

Процедуры прекращения деятельности компании приведены в разделе I главы 10 Кодекса OFC. Требуется, чтобы предложение о прекращении деятельности подавалось в SFC совместно с обоснованиями и заявлением о платежеспособности (то есть подтверждение того, что компания с фондом открытого типа сможет погасить все свои обязательства в течение 12 месяцев с даты подтверждения), и уведомлением, которое должно быть предоставлено акционерам. Прекращение деятельности OFC должно проводиться в соответствии с его учредительным документом. Заявление о прекращении деятельности может быть подано в SFC только после того, как активы OFC будут полностью распределены между акционерами.

SFC имеет право отменить регистрацию компании с фондом открытого типа при обстоятельствах, описанных в разделе 112ZI SFO, то есть, если:

  1. SFC считает, что в отношении компании требования к регистрации больше не выполняются;
  2. SFC считает, что компания: директор, инвестиционный менеджер, кастодиан или кастодиан-подрядчик нарушили:
    1. любое из соответствующих положений (положения SFO);
    2. любое уведомление или требование, предоставленное или сделанное SFC в соответствии с SFO; или
    3. любое из условий, установленных в отношении регистрации компании;
  3. SFC считает, что компания: директор, инвестиционный менеджер, кастодиан или кастодиан-подрядчик нарушили сознательно или опрометчиво предоставили SFC информацию, которая является ложной или вводящей в заблуждение в материалах, необходимых для соблюдения требований:
    1. любого из соответствующих положений (положения SFO);
    2. любого уведомления или требования, предоставленного или сделанного SFC в соответствии с SFO; или 
    3. любого из условий, установленных в отношении регистрации компании;
  4. SFC не уверена в том, что продлённая регистрация компании отвечает интересам инвестиционной общественности; или
  5. Указ о прекращении деятельности компании был вынесен судом в соответствии с Правилами OFC.

Регистрация OFC в CR будет автоматически удалена, когда отмена регистрации вступит в силу.

Положения Закона о компаниях (прекращение деятельности компании и прочие положения C(WUMP)O, относящиеся к ликвидации компании с фондом открытого типа, будут применяться к OFC на общей основе в рамках последовательного подхода. Во время первого этапа (начало функционирования режима OFC), который начнется уже в этом году, к OFC будут применяться положения C(WUMP)O о дисквалификации и судебные положения о прекращении деятельности «незарегистрированных компаний». Будут также применяться процедуры добровольного прекращения деятельности согласно Правил OFC раздел 11 главы 1 и 2. Во время второго этапа будут предложены соответствующие поправки к SFO, C (WUMP) O и Правилам OFC для адаптации положений к OFC.

Ранее предлагаемое требование о включении мнения аудитора в приложение к заявлению о платежеспособности было отменено из-за комментариев респондентов и положений Закона о компаниях (Companies Ordinance). 

Требования к частным OFC

Основные ограничения по инвестициям, раскрытие информации и оперативные требования к частным OFC изложены в разделе II Кодекса OFC. Публичные OFC, с другой стороны, должны соблюдать требования Руководства по продуктам SFC.

Операции с фондами, такие как ценообразование, соглашения о сделках, оценка, политика в отношении денежных выплат акционерам, использование заёмных средств, сборов и платежей, должны быть четко изложены в учредительном документе и документе об эмиссии частного OFC. Документы об эмиссии частного OFC должны быть поданы в SFC после регистрации OFC и после внесения любых изменений. Частным OFC будет позволена ​​гибкость в реализации инвестиционных стратегий, изложенных в их учредительном документе и документе об эмиссии. Кодекс OFC обеспечивает гибкость в описании операционных вопросов фонда, включая вопросы сборов и платежей, в документах об эмиссии / или учредительном документе, если это необходимо.

В Кодексе OFC предусматривается, что OFC имеет права быть коммерческим предприятием для общих коммерческих или промышленных целей, то есть OFC не может быть компанией, основной деятельностью которой является:

  1. покупка, продажа и / или обмен товаров или сырья и / или предоставление услуг; и / или
  2. производство товаров или строительство объектов недвижимости.

Частные компании с фондом открытого типа: объём инвестиций

Объём инвестиций частных OFC должен в основном состоять из классов активов, типичных для регулируемой деятельности типа 9 (управление активами). В частности:

  1. Не менее 90% общей стоимости активов OFC должны состоять из:
    1. активов, управление которыми будет представлять собой регулируемую деятельность типа 9; а также
    2. наличных средств, банковских депозитов, депозитных сертификатов, иностранной валюты и валютных контрактов;
  2. OFC может инвестировать в другие классы активов, не превышающие 10% от общей стоимости активов OFC (10% минимальный лимит);
  3. Для «зонтичного» OFC ограничение 10% минимального лимита применяется как к каждому субфонду, так и к «зонтичному» OFC в целом; а также
  4. 10% минимальный лимит должен указываться в учредительном документе OFC.

Несоблюдение 10% минимального лимита приведёт к нарушению учредительного документа и Кодекса OFC и вмешательству SFC в соответствии с SFO. Объем инвестиций и инвестиционные стратегии, принятые инвестиционным менеджером, включая 10% минимальный лимит, должны быть чётко раскрыты в документах об эмиссии OFC.

Существенные изменения в учредительном документе частного OFC могут быть сделаны только с согласия акционеров, которые предварительно получили уведомление, а изменения схемы осуществляются в соответствии с документом об эмиссии и / или учредительным документом. Для незначительных изменений схемы необходимо будет получить подтверждение совета директоров о том, что это данные изменения являются незначительными, а также подтверждение об отсутствии возражений от кастодиана.

Сборы

Что касается сборов Регистра компаний, то плата публичных OFC будет равна плате других публичных фондов. Сборы частных OFC состоят из оплаты заявления на регистрацию и единую стандартную плату за каждое изменение после регистрации, требующее одобрения SFC. Плата за заявление о неприменении положений Правил OFC будет такой же, как и плата за аналогичные заявления о неприменении в соответствии с дополнительным законодательством SFO.

Категории тарифов будут аналогичны категориям для обычных компаний, а именно: регистрация, изменение имени, назначение получателя или менеджера, проверка или получение документов или информации и прочее.

Сбор за прекращение деятельности OFC, выплачиваемый в Официальное представительство ликвидатора, будет равняться аналогичным сборам для других незарегистрированных компаний в рамках C (WUMP) O.

Наблюдение и контроль 

SFC получила полномочия по расследованию, надзору и вмешательству, которые она сможет осуществлять в случаях несоблюдения требований ведения деятельности. SFC может применять дисциплинарные полномочия в отношении инвестиционного менеджера OFC за ненадлежащее поведение, что наносит ущерб интересам инвестиционной общественности в соответствии с положениями части IX SFO. Правоприменительные действия также могут быть предприняты SFC в отношении OFC и её ключевых операторов.

[1] The OFC Rules, Part 5

[2] The OFC Code, Divisions 3 and 4

Данная новостная рассылка предоставляется исключительно в информационных целях.

Содержание данной статьи не является юридической консультацией и не может рассматриваться в качестве подробной рекомендации.
Передача или получение этой информации не подразумевают и не являются фактом установления законных взаимоотношений между Charltons и пользователем либо наблюдателем.
Charltons не несет ответственности за какие-либо информационные материалы третьей стороны, доступ к которым может быть получен через сайт.

Если Вы не желаете получать новостную рассылку, пожалуйста, сообщите об этом по электронной почте: unsubscribe@charltonslaw.com

Лучшая юридическая бутик-компания по сопровождению сделок 2020 года
по версии Asian Legal Business Awards

ADDRESS

Dominion Centre,12th Floor
43-59 Queen’s Road East
Hong Kong

Тел: + (852) 2905 7888
Факс + (852) 2854 9596
www.charltonslaw.ru

Charltons — Законодательство Гонконга — 417 — 26 Сентябрь 2018

режим регулирования фондов открытого типа в Гонконге

компания с фондом открытого типа OFC Гонконг

Закон о компаниях Гонконга

процесс создания OFC в Гонконге

ключевые операторы фондов открытого типа

прекращение деятельности компании с фондом открытого типа