Выбрать страницу

Создание инвестиционных фондов в Гонконге

Establishing Investment Funds in Hong Kong

Скачать Word | Скачать PDF

1. Введение

Гонконг является международным центром по управлению активами и распределению средств с более чем 2000 инвестиционных фондов, авторизованных Комиссией по ценным бумагам и фьючерсам (SFC). Два основных структурных типа фондов, осуществляющих деятельность в Гонконге — это паевые фонды и корпоративные фонды. Фонды, осуществляющие деятельность в Гонконге, будь то государственные или частные, могут быть зарегистрированы как в Гонконге, так и за рубежом.

Фонды могут быть созданы в Гонконге либо в корпоративной форме открытой фондовой компании (OFC), либо в форме паевого фонда. OFC включены в Часть IVA Положения о ценных бумагах и фьючерсах (гл. 571) (SFO), которое было введено в действие 30 июля 2018 года специально для того, чтобы в Гонконге можно было открывать фонды открытого типа в корпоративной форме; ранее этому препятствовали ограничения на возможность уменьшения капитала в соответствии с Постановлением о компаниях Гонконга (глава 622 законов Гонконга) (CO). До введения режима OFC многие из фондов, осуществляющих деятельность в Гонконге, были зарегистрированы в оффшорах, как правило, в качестве компаний на Каймановых островах, учитывая популярность структур корпоративных фондов. Таким образом, ключевой целью режима OFC 2018 года было стимулирование увеличения средств для постоянного обращения в Гонконге.

В настоящем документе приводится краткое изложение требований для создания и деятельности фондов в Гонконге в форме OFC и паевого фонда, а также для маркетинга и распределения оффшорного фонда в Гонконге.

Обзор фондов OFC

OFC — это открытый фонд в корпоративной форме, зарегистрированный в Гонконге. В отличие от паевых фондов, OFC является отдельным юридическим лицом с советом директоров; каждый директор несет фидуциарные и уставные обязанности по должному осуществлению деятельности и осмотрительности перед OFC.

Ключевые особенности фонда в форме OFC:

  • его активы должны быть отделены и переданы на хранение хранителю;
  • он должен назначить управляющего инвестициями, который лицензирован или зарегистрирован SFC для осуществления регулируемой деятельности 9 типа (управление активами);
  • он может быть структурирован таким образом, что в его состав будут входить субфонды, каждый из которых будет функционировать как «защищенная ячейка» — т.е. активы и обязательства каждого субфонда принадлежат только этому конкретному субфонду и недоступны для кредиторов другого субфонда в случае его несостоятельности. Несмотря на то, что принцип разделения обязательств субфондов признан в рамках SFO, тем не менее, нет никаких гарантий, что суды в зарубежных юрисдикциях будут следовать данному принципу.

Таблица 1 – Единичный фонд OFC

Создание инвестиционных фондов в Гонконге | Charltons Law | Таблица 1 – Единичный фонд OFC

Таблица 2 – «Зонтичный» фонд и субфонды

Создание инвестиционных фондов в Гонконге | Charltons Law | Таблица 2 – «Зонтичный» фонд и субфонды

Ключевые преимущества структуры фонда в форме OFC

  1. OFC — это отдельное юридическое лицо, в то время как паевой фонд — это система деловых отношений, которые полагаются на доверительного управляющего для обеспечения исполнения договорных обязательств, принятых доверительным управляющим от имени траста.
  2. OFC может аннулировать акции, чтобы разрешить погашение обязательств фонда, что невозможно для обычных компаний, зарегистрированных в соответствии с CO.
  3. OFC разрешено производить распределения средств из капитала при условии, что буду соблюдены требования платежеспособности и раскрытия информации.
  4. OFC может быть структурирован как «зонтичный» фонд, который предлагает управляющим инвестициями возможность создавать субфонды с различными стратегиями, вместо того, чтобы создавать отдельный фонд для каждой инвестиционной стратегии.
  5. Активы и обязательства отдельных субфондов могут быть юридически разделены.
  6. Структура фонда OFC в Гонконге означает, что этот фонд, а также управляющие фондами и инвестициями регулируются законодательством Гонконга и не должны соблюдать законы различных оффшорных юрисдикций.
  7. OFC, авторизованный SFC для распределения средств, может воспользоваться различными соглашениями о взаимном признании фондов, заключенными SFC (к примеру, соглашения с регулирующими органами Китая, Швейцарии, Франции, Великобритании, Люксембурга и Нидерландов).
  8. Международные инвесторы, как правило, лучше знакомы с фондами корпоративной структуры.
  9. SFC установила универсальный процесс для создания фондов в форме OFC. Заявители должны только подать заявку в SFC, которая затем самостоятельно свяжется с Регистратором компаний в Гонконге по вопросу регистрации конкретного фонда.

Основные недостатки структуры OFC

  1. Ограничения на инвестиции
    Частные OFC имеют ограничения по объему инвестиций. Они должны инвестировать 90% своей суммарной стоимости активов в ценные бумаги, фьючерсные контракты и одобренные SFC фонды недвижимости, наличные деньги, банковские депозиты, депозитные сертификаты, иностранную валюту и валютные контракты. Для этих целей акции частных гонконгских компаний не считаются «ценными бумагами». Таким образом, объем инвестиций частного OFC более ограничен, чем объем фонда, зарегистрированного на льготных основаниях в качестве компании на Каймановых островах, который не подлежит инвестиционным ограничениям.
  2. Требование для лицензированного инвестиционного управляющего в Гонконге
    Функция управления инвестициями OFC должна быть делегирована инвестиционному управляющему (менеджеру), который имеет лицензию или зарегистрирован SFC для осуществления управления активами (тип 9 регулируемой деятельности) и одобрен SFC для осуществления такой деятельности.
  3. Требование в отношении хранителя
    Фонды в форме OFC должны назначить ответственного хранителя, согласованного SFC, который отвечает специальным требованиям для хранителей фондов, изложенным в Кодексе паевых и совместных инвестиционных фондов (Кодекс UT), независимо от того, будет ли фонд распределять активы публично или в частном порядке. Многие частные хедж-фонды не имеют хранителя и вместо этого назначают главных брокеров, которые могут не удовлетворять требованиям SFC для хранителей.
  4. Совет директоров
    В совете директоров фонда в форме OFC должно быть не менее двух директоров, которые являются физическими лицами старше 18 лет. По крайней мере, один директор должен быть независимым директором, который не является директором или работником ответственного хранителя. Назначение директоров фонда OFC требует одобрения со стороны SFC, которая должна удостовериться в том, что они имеют соответствующую квалификацию и / или опыт и «пригодны и уместны», чтобы работать в качестве директоров. Напротив, в некоторых оффшорных юрисдикциях, таких как Каймановы острова, требуется только регистрация директоров и не предъявляются никаких требований к процедуре назначения или квалификации.
  5. Разрешение SFC на внесение изменений в документы после регистрации
    Некоторые изменения после регистрации фонда требуют одобрения со стороны SFC. Например, любое изменение директора, хранителя или инвестиционного управляющего подлежит утверждению SFC. Одобрение SFC также требуется для изменения названия OFC или его субфонда, создания нового субфонда и прекращения деятельности OFC или субфонда.
  6. Разделение ответственности
    Концепция «защищенной ячейки» является относительно новой, и существует риск того, что заграничные суды могут не реализовать функцию разделения ответственности в отношении фонда в форме OFC.

2. Нормативное регулирование деятельности фонда OFC

Нормативно-правовой режим, регулирующий деятельность OFC (Нормативный режим OFC) включает в себя:

  • Часть IVA SFO, в которой изложены правовые рамки для создания открытой фондовой компании;
  • Правила ценных бумаг и фьючерсов (открытых фондовых компаний) (Правила OFC) и Кодекс открытых фондовых компаний (Кодекс OFC), в которых содержатся подробные нормативные требования к фондам в форме OFC; а также
  • Положение о ценных бумагах и фьючерсах (открытые фондовые компании), устанавливающее размер сборов, которые взимаются SFC и Регистратором компаний в отношении OFC.

Нормативный режим OFC регулирует деятельность OFC, которые должны публично котироваться в Гонконге (публичные OFC), и устанавливает менее строгие положения для непубличных OFC (частные OFC). Публичные OFC должны быть авторизованы SFC, которая требует, чтобы фонды соответствовали требованиям Руководства по паевым инвестиционным фондам и взаимным фондам, схемам страхования с привязкой к инвестициям и структурированным инвестиционным продуктам, не включенным в перечень (Руководство по продуктам SFC, включая Кодекс UT). Кодекс OFC состоит из двух разделов: Раздел 1 применяется ко всем фондам OFC, а Раздел II применяется только к частным OFC.

Правоспособность фонда в форме OFC аналогична правоспособности обычной компании в соответствии с Положением о компаниях SFC. У фонда ограниченная ответственность, поэтому ответственность и самих акционеров ограничивается их долями в OFC.

3. Процесс создания и название OFC

3.1 Процесс создания

SFC осуществляет единый процесс регистрации фондов OFC и регистрации соответствующего бизнеса, который требует прямого взаимодействия только с SFC.

После подачи заявления SFC уведомляет Регистратора компаний (CR) о регистрации OFC, CR выдает свидетельство о регистрации, и после SFC завершает процесс регистрации. Регистрация бизнеса в Департаменте внутренних доходов ведется аналогичным образом. Для более детального описания процедур создания OFC, пожалуйста, смотрите раздел «Процедуры создания OFC» ниже.

Что касается сроков обработки заявления, SFC определила, что публичные заявки OFC должны обрабатываться в течение того же периода времени, что и заявки других публичных фондов, то есть от одного до трех месяцев с момента получения заявки. Частные OFC регистрируются быстрее, обычно в течение одного месяца.

3.2 Название OFC

Название OFC должно:

  • завершаться словами «открытая фондовая компания» или «OFC»;
  • не быть таким же, как у уже существующего фонда OFC; а также
  • не вводить в заблуждение.

Название OFC и любые последующие изменения в нем подлежат рассмотрению и одобрению SFC. Процесс смены названия происходит в рамках «единого окна».

3.3 Документ о регистрации

В соответствии с частью IVA SFO, фонд OFC должен иметь документ о регистрации, который содержит:

  • название компании;
  • заявление о том, что зарегистрированный офис компании находится в Гонконге;
  • цели компании;
  • информация относительно видов собственности, в которую компания будет инвестировать;
  • заявления о том, что:
    • компания является открытой фондовой компанией с переменным уставным капиталом;
    • оплаченный уставной капитал компании всегда будет равен стоимости чистых активов;
    • акционеры компании не несут ответственности по долгам компании;
    • собственность компании передана хранителю для безопасного хранения в соответствии с законом; а также
  • любые другие вопросы, предписанные Правилами OFC.

Документ о регистрации должен предусматривать, что «целью OFC является функционирование компании как схемы коллективного инвестирования».

В учредительный документ OFC могут быть внесены изменения, и любые такие существенные изменения должны быть направлены в SFC на согласование в течение 15 дней с момента изменения.

Образец документа о регистрации OFC доступен на веб-сайте SFC.

4. Общие принципы OFC

Фондовая компания открытого типа и ее ключевые операторы должны соблюдать следующие Общие принципы Кодекса OFC:

  • действовать честно;
  • демонстрировать трудолюбие и компетентность;
  • обеспечить надлежащую защиту активов;
  • урегулировать конфликт интересов;
  • раскрывать определенную информацию;
  • соответствовать нормативным требованиям; а также
  • соблюдать положения учредительных документов.

5. Ключевые операторы

Основные ключевые операторы OFC — это операторы, указанные в форме регистрации OFC. Как документы о предложении, так и документ о регистрации должны содержать обстоятельства, при которых ключевые операторы перестанут занимать должность, и устанавливать процедуру их увольнения.

5.1 Директоры

В совете директоров OFC должно быть как минимум два директора, которые являются физическими лицами старше 18 лет. Директор OFC не может находиться в состоянии банкротства, если только не получит специальное разрешение суда. По крайней мере, один директор должен быть независимым директором, который не является директором или работником хранителя.

Последующие назначения в совет директоров производятся советом фонда OFC или решением акционеров при условии одобрения SFC. Реестр директоров должен постоянно храниться, и текущий состав директоров должен быть доступен для Регистратора компаний, при этом фонд OFC должен сообщать о любых сменах директоров.

Право занимать должность директора

Чтобы иметь право на назначение на должность директора OFC, лицо должно обладать техническими знаниями, способностью выполнять свои обязанности и удовлетворительным опытом в соответствующей сфере деятельности. Квалификация директора будет оцениваться с учетом характера фонда, инвестиционных целей и инвестиционной политики.

Назначенные директоры несут фидуциарные обязанности в отношении OFC и обязаны проявлять разумную осторожность, компетентность и усердие, а также должны соблюдать свои уставные обязанности и применимые кодексы и руководящие принципы при выполнении своих функций в отношении фонда OFC.

Опыт и знания лиц, назначенных на должности директоров OFC, в совокупности должны быть подходящими для ведения бизнеса OFC. В соответствии с главой 5 Кодекса SFC, директоры OFC должны иметь хорошую репутацию, обладать соответствующей квалификацией, опытом для ведения бизнеса OFC. Вот примеры факторов, которые будет учитывать SFC:

  • имеет ли человек соответствующую квалификацию и / или опыт; а также
  • было ли установлено судом или компетентным органом, что данное лицо или какое-либо предприятие, с которым это лицо было связано, нарушило какие-либо законы и нормативные акты в отношении компании, ценных бумаг или финансовых рынков, было ли оно задержано за мошенничество или иное правонарушение, или были ли применены в отношении этого лица дисциплинарные меры или дисквалификация любым профессиональным органом.

Документы, подтверждающие приемлемость предлагаемых директоров

Заявитель-фонд OFC должен предоставить профили предлагаемых директоров, в том числе их квалификацию, опыт работы, статус лицензирования и т. д.

5.2 Зарубежные директоры — требование к процедурному агенту

Зарубежные директоры должны назначить процедурного агента, которым может быть:

  • физическое лицо, чей обычный адрес проживания находится в Гонконге;
  • компания, созданная и зарегистрированная согласно Положению о компаниях в Гонконге; или же
  • фирма адвокатов или сертифицированных бухгалтеров в Гонконге.

OFC должен вести учет назначенных технологических агентов.

5.3 Инвестиционный управляющий (менеджер)

Функция управления инвестициями OFC должна быть делегирована управляющему инвестициями, который имеет лицензию или авторизован в SFC для осуществления регулируемой деятельности типа 9 (управление активами). Должно существовать письменное соглашение об управлении инвестициями с указанием делегирования функций управления инвестициями конкретному управляющему.

Инвестиционный управляющий должен соблюдать Общие принципы и другие соответствующие положения Кодекса OFC. Он также должен будет соблюдать Кодекс поведения управляющего фондом, Кодекс поведения для лиц, лицензированных или зарегистрированных SFC, и другие применимые кодексы и рекомендации SFC.

Право на работу инвестиционным менеджером

Инвестиционный менеджер OFC должен быть:

  • лицензирован или зарегистрирован для регулируемой деятельности типа 9 (управление активами) в SFC; а также
  • продолжать соответствовать требованиям, во время и после регистрации OFC.

Если он перестает отвечать требованиям приемлемости в соответствии с правилами SFO, инвестиционный менеджер должен уйти в отставку.

Обязанности инвестиционного менеджера

Основными обязанностями инвестиционного менеджера OFC являются:

  • выполнять функции управления инвестициями SFC в соответствии с уставом и в интересах фонда OFC и его акционеров; а также
  • выполнять свои обязанности и функции в соответствии с действующим законодательством.

Вспомогательная информация для заявки на назначение в качестве инвестиционного управляющего

Фонд-заявитель OFC должен представить в SFC информацию, касающуюся лицензии предлагаемого управляющего или его регистрации для регулируемой деятельности типа 9 (управление активами), или информацию о подачи им заявки на получение соответствующей лицензии или регистрации типа 9.

5.4.  Хранители

Инвестиционная собственность OFC должна быть доверена хранителю в соответствии с Частью IVA SFO. Хранитель, зарегистрированный за пределами Гонконга, должен назначить процедурного агента, если только он не является зарегистрированной не гонконгской компанией в соответствии с частью 16 Положения о компаниях Гонконга, у которой есть уполномоченный представитель, которому могут быть вручены документы в Гонконге.

После прекращения полномочий хранитель должен предоставить либо «заявление об обстоятельствах», если он считает, что существуют обстоятельства, на которые следует обратить внимание акционеров или кредиторов OFC, либо заявление в OFC об отсутствии таких обстоятельств.

Право на деятельность в качестве хранителя

Хранитель фонда OFC должен соответствовать требованиям приемлемости для хранителей, одобренных SFC средств, изложенным в Кодексе UT, то есть им может быть:

  • лицензированный банк Гонконга или банк, зарегистрированный за пределами Гонконга, который регулируется и контролируется зарубежным надзорным органом, приемлемым для SFC;
  • трастовая компания, зарегистрированная в соответствии с Положением о доверительном управлении Гонконга, которая является дочерней компанией банка, подпадающего под пункт (i) выше; или же
  • трастовая компания, которая является доверенным лицом любой зарегистрированной инвестиционной схемы, как это определено в Положении об обязательных схемах резервных фондов (Mandatory Provident Fund Schemes Ordinance).

Хранитель также должен:

  • пройти независимый аудит и иметь минимальный оплаченный уставный капитал и резервы, не подлежащие распределению, в размере 10 млн. гонконгских долларов (или эквивалент в иностранной валюте); или же
  • иметь минимальный оплаченный уставный капитал и резервы не распределяемого капитала менее 10 млн. гонконгских долларов и быть дочерней компанией крупного финансового учреждения, которое:
  • выпускает постоянное обязательство подписать достаточный дополнительный капитал до требуемой суммы, если этого потребует SFC; или же
  • обязуется не допустить дефолта своей дочерней компании и без предварительного согласия SFC добровольно не распоряжаться уставным капиталом хранителя, если это приведет к тому, что он перестанет быть полностью дочерней компанией этого крупного финансового учреждения.

Обязанности хранителя

Основные обязанности хранителя OFC включают:

  • установленная законом обязанность проявлять разумную осторожность, компетентность и усердие, чтобы обеспечить сохранность вверенного ему имущества инвестиционной схемы (то же самое для субхранителя);
  • надлежащая сепарация активов OFC от:
    • активов инвестиционного управляющего;
    • активов хранителя / субхранителя; а также
    • активов других клиентов хранителя по всей цепочке взаимоотношений хранения и активов дочерних компаний инвестиционного управляющего, если только они не хранятся на сводном клиентском счете с надлежащими гарантиями для обеспечения надлежащей регистрации активов OFC;
  • хранение и учет активов; а также
  • проявление должной осторожности при подборе, назначении и постоянном наблюдении за своими представителями.

6. Административные вопросы

6.1 Корпоративные вопросы

OFC может выпустить несколько классов акций и указать права, закрепленные за своими акциями, в своем документе регистрации. Права, закрепленные за конкретным классом акций, могут быть изменены только в той мере, в какой документ регистрации компании предусматривает изменение этих прав.

Право собственности на акции в OFC регистрируется путем указания сведений о владельцах и их владениях в реестре акционеров, который должен храниться в зарегистрированном офисе OFC или по другому адресу, указанному в реестре Регистратора компаний Гонконга. Реестр должен вестись на английском или китайском языках. Нет требований к выдаче сертификатов акций. Акционеры OFC должны иметь доступ к своей информации в реестре акционеров.

Процесс передачи акций включает в себя подачу документа о передаче в фонд OFC, который должен зарегистрировать передачу или отправить уведомление об отказе получателю и передающему лицу.

6.2 Заседания и принятие решений

В части 5 Правил OFC изложены основные положения, касающиеся проведения собраний OFC (например, период уведомления о проведении собраний и права соответствующих сторон на участие), а также принятие решений (включая пороги голосования). Глава 8 Кодекса OFC требует, чтобы детальная процедура проведения собраний была изложена в учредительном документе OFC. Публичные OFC также должны соответствовать применимым требованиям Руководства по продуктам SFC.

6.3 Аудиторы и финансовые отчеты

Директоры OFC должны назначать аудитора на каждый финансовый год.

Правила OFC требуют, чтобы аудитор был независим от инвестиционного управляющего, хранителя и директоров OFC. Аудитор имеет право присутствовать и быть выслушанным на общих собраниях, право на доступ к информации и другие привилегии. Аудитор может либо подать в отставку, либо быть отстранен от должности обычным решением на общем собрании. Правила OFC устанавливают положения, касающиеся прав аудиторов и прекращения их полномочий, которые аналогичны тем, которые применяются для обычных компаний.

Если аудитор уходит в отставку, он должен предоставить OFC «заявление об обстоятельствах» с указанием обстоятельств, которые должны быть доведены до сведения акционеров и кредиторов, или заявление об отсутствии таких обстоятельств. Копия «заявления об обстоятельствах» должна быть представлена ​​в SFC одновременно с подачей в фонд.

OFC обязан предоставлять годовой отчет за каждый финансовый год, если SFC не освободит фонд от такой обязанности, то должен опубликовать его в течение четырех месяцев после окончания финансового года. Финансовая отчетность OFC и аудиторское заключение должны быть включены в годовой отчет. Согласно Кодексу OFC, годовой отчет должен содержать информацию об инвестиционном портфеле OFC, его активах, обязательствах, доходах и расходах, с тем чтобы акционеры могли принять обоснованное решение о развитии деятельности и результатах деятельности OFС.

Для подготовки отчета могут использоваться Гонконгские стандарты финансовой отчетности или Международные стандарты финансовой отчетности. Публичные OFC также должны будут подготовить промежуточный отчет в соответствии с Руководством по продуктам SFC, в то время как частные OFC будут иметь право по своему усмотрению определять необходимость подготовки промежуточного отчета.

7. Разделенная ответственность субфондов и перекрестные инвестиции между субфондами

Часть IVA SFO позволяет фонду OFC с «зонтичной» и субфондовой структурой разделять ответственность субфондов (принцип «защищенных ячеек»). Для основного фонда в форме OFC разрешено иметь как публичные субфонды, так и частные, и OFC при этом необходимо будет раскрывать тип имеющихся субфондов. Любое добавление, изменение названия или прекращение использования субфондов должно быть одобрено SFC в соответствии с Правилами OFC.

Следующие условия применяются к договорам и сделкам основного фонда OFC в соответствии с правилами OFC:

  • сторона, заключившая контракт с OFC, соглашается не обращаться к каким-либо активам субфонда для погашения любого обязательства, не понесенного от имени этого субфонда;
  • если сторона, заключившая договор с OFC, все-таки использовала активы субфонда для исполнения обязательства, не понесенного от имени этого субфонда, то эта сторона обязана выплатить OFC сумму, равную стоимости полученной выгоды; а также
  • если сторона, заключившая договор с OFC, преуспеет в присвоении или присоединении, или иным образом взимании взыскания с каких-либо активов субфонда в отношении обязательства, которое не было принято от имени этого субфонда, она будет владеть этими активами или выручкой от продажа таких активов в рамках отношений доверительного управления OFC, и эти активы или поступления будут храниться отдельно и идентифицироваться как собственность фонда.

Документ(ы) с предложением фонда OFC должен включать в себя заявление о разделении ответственности его субфондов и предупреждение о том, что принцип «защищенные ячейки» может быть не признан иностранными судами.

Правила OFC позволяют осуществлять перекрестные инвестиции между субфондами с помощью основного фонда OFC, а Кодекс OFC требует раскрытия таких инвестиций.

8. Требования к частным OFC

Основные инвестиционные ограничения, требования к раскрытию информации и операционные требования для частных фондов в форме OFC изложены в Разделе II Кодекса OFC.

Кодекс OFC предусматривает, что фонд OFC не должен быть коммерческим предприятием, созданным для общих коммерческих или промышленных целей, то есть фонд OFC не должен использоваться для бизнеса, который связан преимущественно со следующим:

  • покупка, продажа и / или обмен товаров и / или предоставление услуг; и / или
  • производство товаров или строительство объектов недвижимости.

В документе о регистрации и документе предложения частного фонда OFC должны быть изложены сведения об операционной деятельности фонда, а именно ценообразование, договоренности о сделках, оценка активов, политика распределения средств, использование «кредитного плеча» и уплата сборов и платежей. Документ предложения должен быть подан в SFC после регистрации OFC и после внесения в него любых изменений. Частные OFC могут следовать инвестиционным стратегиям, изложенным в их учредительном документе и документах предложения. Кодекс OFC предоставляет определенную гибкость в вопросе изложения сведений об операционной деятельности фонда, включая сборы и платежи, в документах предложения и / или в учредительном документе, в зависимости от обстоятельств.

8.1 Инвестиционные ограничения для частных OFC

Ограничения в отношении объема частных инвестиций OFC изложены в разделе II Кодекса OFC и предусматривают, что:

  • не менее 90% суммарной стоимости активов фонда OFC должны состоять из следующих активов:
    • типы активов, управление которыми будет представлять собой регулируемую деятельность типа 9 (то есть ценные бумаги и фьючерсные контракты, а также разрешенные SFC фонды недвижимости); а также
    • наличные деньги, банковские депозиты, депозитные сертификаты, иностранные валюты и валютные контракты;
  • OFC может инвестировать в другие типы активов, стоимость которых не превышает максимум 10% суммарной стоимости активов OFC («минимальный предел 10%»);
  • для основного фонда OFC минимальный лимит 10% применяется к каждому субфонду, а также к самому основному («зонтичному») OFC в целом.

Минимальный предел 10% должен быть указан в учредительном документе OFC. Объем инвестиций и инвестиционные стратегии, принятые инвестиционным управляющим, включая ограничение в размере 10%, должны быть четко раскрыты в документах предложения OFC.

Несоблюдение минимального предела 10% является нарушением положений учредительного документа и Кодекса OFC, и SFC может вмешиваться в рамках Положения о ценных бумагах и фьючерсах.

8.2 Изменения схемы

Существенные изменения в учредительном документе частного фонда OFC допускаются только с согласия акционеров. Изменение должно либо:

  • быть утвержденным решением, принятым большинством акционеров, указанным в учредительном документе; или же
  • быть предметом письменного подтверждения со стороны директоров OFC о том, что хранитель не возражает против изменения и, по мнению директоров, изменения:
    • необходимо осуществить с целью соблюдения фискальных или законодательных, нормативных или официальных требований; или же
    • такие изменения:
      • не ущемляют существенно интересы акционеров;
      • не освобождают директоров, управляющего инвестициями или любого другого лица от материальной ответственности перед акционерами; или же
      • не увеличивают расходы и сборы, подлежащие уплате с активов инвестиционной схемы, о которых акционерам было предоставлено разумное предварительное уведомление, и изменения инвестиционной схемы должны быть выполнены в соответствии с документом предложения и / или учредительным документом. Для любого несущественного изменения инвестиционной схемы, должно быть получено подтверждение Совета директоров о том, что это изменение является несущественным, и подтверждение отсутствия возражения со стороны хранителя; или же
    • необходимо исправить явную ошибку.

9. Требования к публичным OFC

Публичные OFC должны соответствовать требованиям части I Кодекса OFC и требованиям к публично котирующимся фондам, изложенным в Руководстве по продуктам SFC и Кодексу UT.

9.1 Инвестиционные ограничения

Фонд OFC, который будет публично котироваться в Гонконге, должен быть авторизован SFC согласно разделу 104 SFO. Авторизация SFC будет предоставляться только в том случае, если фонд OFC соответствует требованиям Кодекса UT, который включает основные инвестиционные ограничения, изложенные в Главе 7. Ключевые ограничения касаются следующего:

  1. Распределение инвестиций: ограничения на распределение средств в отдельные типы инвестирования
    Фонд не должен инвестировать или полностью зависеть от: (a) единственного предприятия, составляющего 10% от общей стоимости чистых активов фонда; или (b) нескольких предприятий в одной и той же группе в размере, равном 20% от общей стоимости чистых активов фонда, путем:
    • вложения в ценные бумаги лица или организаций;
    • зависимости от предприятия через базовые активы производных финансовых инструментов; а также
    • возложения на себя чистого риска контрагента для одного или нескольких предприятий, возникающего в результате операций с внебиржевыми производными финансовыми инструментами.
  2. Депозиты наличными
    Фонд не может инвестировать 20% или более от его общей стоимости чистых активов в денежные депозиты с одним и тем же лицом или группой лиц.
  3. Акции одного лица
    Фонд не может владеть более чем 10% обыкновенных акций какой-либо одной организации.
  4. Не котирующиеся инвестиционные продукты
    Фонд не может инвестировать 15% или более от общей стоимости чистых активов в ценные бумаги, финансовые продукты или инструменты, которые не размещены и не обращаются на рынке.
  5. Государственные и другие публичные ценные бумаги
    Несмотря на ограничения, указанные в пунктах (i) и (iii) выше, фонд может инвестировать до 30% общей стоимости чистых активов в государственные и другие публичные ценные бумаги одного и того же эмитента.
  6. Товары
    Фонды не могут инвестировать в физические объекты, если они не одобрены SFC на индивидуальной основе с учетом ликвидности товаров и соответствующих дополнительных гарантий, где это необходимо.
  7. Недвижимость
    Фонды розничной торговли не могут инвестировать в любой тип недвижимости (включая здания) или права на недвижимость (включая опционы или вещные права). Однако запрет не распространяется на акции компаний, занимающихся недвижимостью, и доли в инвестиционных фондах недвижимости.

9.2 Другие ограничения на розничные фонды

Следующие ограничения также применяются к розничным фондам:

  • Розничные фонды не могут предоставлять, принимать, гарантировать, подтверждать или иным образом нести ответственность (прямую или условную) за обязательства или задолженность другого лица;
  • Не допускаются короткие продажи, которые могут привести к тому, что обязательство фонда по ценным бумагам превысит 10% его общей стоимости чистых активов;
  • Короткие продажи разрешены только для ценных бумаг, которые активно торгуются на рынке, который сам по себе разрешает короткие продажи;
  • Фонд не может инвестировать в какие-либо ценные бумаги какого-либо класса в компании или организации, в которой директор или должностное лицо управляющей компании по отдельности владеет более чем 0,5% от общей номинальной суммы всех выпущенных акций этого класса, или если директоры и сотрудники управляющей компании в совокупности владеют более 5% этих ценных бумаг;
  • Фонд не может иметь в качестве займа более 10% от общей стоимости чистых активов; а также
  • Особые ограничения применяются к инвестициям в производные финансовые инструменты.

10. Ограничения выкупа

OFC — это корпоративный фонд с переменным капиталом, который может налагать ограничения на выкуп. В соответствии с Общими принципами Кодекса OFC, когда фонд OFC налагает ограничения на выкуп, эти ограничения должны быть четко раскрыты в документах предложения OFC.

11. Документ предложения

Документ предложения как публичных, так и частных OFC, должен соответствовать требованиям о раскрытии информации в Кодексе OFC и общему принципу, согласно которому раскрытие должно быть четким, кратким и эффективным. Документы предложения должны включать следующие раскрытия информации:

  • является ли OFC частным или публичным;
  • сущность фонда с указанием таких характеристик как переменный капитал и ограниченная ответственность;
  • для «зонтичного» OFC — заявление о разделенной ответственности между субфондами и предупреждение относительно возможности неприменения такого правила иностранными судами;
  • обстоятельства прекращения полномочий ключевых операторов и процедуры их освобождения от осуществления деятельности;
  • меры по хранению имущества OFC и связанные с этим материальные риски;
  • расторжение: краткое изложение обстоятельств расторжения, стороны, которые могут подать заявку на расторжение, и любые требования о необходимости одобрения акционеров;
  • способ, которым акционеры могут получать информацию об OFC и делать запросы; а также
  • следующие заявления относительно регистрации в SFC или «зонтичного» фонда OFC:
    • Для частных фондов OFC
      Заявление, что:
      «Это фонд в форме OFC, который не имеет право в соответствии с разделом 104 Положения о ценных бумагах и фьючерсах (далее -«SFO»), на публичное предложение, и его документы о размещении не были авторизованы SFC согласно разделу 105 SFO. Регистрация в SFC не является какой-либо рекомендацией или одобрением фонда OFC, а также не гарантирует коммерческих преимуществ данного фонда OFC или его эффективность. Это не означает, что фонд OFC подходит для всех инвесторов, а также не подтверждает его пригодность для какого-либо конкретного инвестора или класса инвесторов».
    • Для публичных фондов OFC
      Заявление, что:
      «Регистрация и авторизация SFC не являются рекомендацией или одобрением OFC, а также не гарантируют коммерческих преимуществ данного фонда OFC или его эффективность. Это не означает, что фонд OFC подходит для всех инвесторов, а также не подтверждает его пригодность для какого-либо конкретного инвестора или класса инвесторов».
    • Для «зонтичного» фонда OFC
      Заявление, что:«Важно — хотя раздел 112S SFO предусматривает разделение ответственности между субфондами, концепция разделения ответственности является относительно новой. Соответственно, когда иски предъявляются местными кредиторами в иностранных судах или в соответствии с договорами, регулируемыми иностранным правом, остается неизвестным то, как эти иностранные суды будут применять раздел 112S SFO».
  • Частные OFC также должны раскрывать объем своих инвестиций и ограничения в своем документе предложения.
    Документы предложения частных OFC должны быть поданы в SFC, как только это станет практически возможным после их подготовки фондом OFC. В случае каких-либо поправок пересмотренный документ предложения должен быть представлен в Комиссию в течение семи дней после подготовки новой версии документа.Текущее раскрытие информации должно осуществляться своевременно и эффективно.
  • Документы предложения для публичных OFC также должны соответствовать требованиям Приложения C Кодекса UT.
    Документ предложения публичного OFC также должен включать:
    • наименование, зарегистрированный адрес, место и дату создания фонда;
    • подробности его инвестиционных целей и политики, включая краткое изложение ограничений на инвестиции и заимствования;
    • критерии выбора, характер и политика в отношении дополнительных обеспечений, имеющихся у фонда;
    • краткое описание политики и процедур оценки и ценообразования фонда;
    • детали управления риском ликвидности;
    • процедуры заявки и выкупа;
    • политика распределения дивидендов;
    • ставки всех сборов и платежей, подлежащих уплате инвестором;
    • детали уплаты гонконгских и основных налогов;
    • сведения о финансовых отчетах, которые будут доступны; а также
    • обязательные предупреждения.

12. Преобразование частного фонда OFC в публичный фонд OFC и наоборот

Частный фонд OFC может запрашивать разрешение SFC для того, чтобы стать публичным OFC, если он в состоянии удовлетворить требования по авторизации публично предлагаемых средств, изложенные в Руководстве продуктов SFC и Кодексе UT.

Публичный OFC может также стать частным фондом OFC, обратившись в SFC за отзывом авторизации и соблюдая соответствующие требования, применимые к частным OFC в соответствии с Кодексом OFC.

Заявление на преобразование можно подать, представив определенные документы, подтверждающие соответствие применимым требованиям. Заявители также должны обратиться к Руководству по продуктам SFC для получения информации об отзыве авторизации и других соответствующих материалах на веб-сайте SFC, включая Часто задаваемые вопросы о соблюдении требований по авторизации SFC взаимных и паевых фондов и Часто задаваемые вопросы по преобразованию совместных и паевых инвестиционных фондов, авторизованных SFC.

13. Биржевые фонды (ETF)

Публичный фонд OFC может быть биржевым фондом ETF, если он отвечает требованиям Кодекса UT для ETF.

14. Надзор и правоприменение

SFC обладает полномочиями по расследованию, надзору и вмешательству, которые она может осуществлять в случаях несоблюдения правил. SFC может применять дисциплинарные взыскания в отношении инвестиционного управляющего OFC за проступки, которые наносят ущерб интересам инвестирующей компании в соответствии с положениями части IX SFO. SFC также может инициировать принудительные действия в отношении фонда OFC и его ключевых операторов.

15. Налог на прибыль и гербовый сбор

15.1 Обязанность уплаты налога на прибыль в Гонконге

Гонконгский налог на прибыль взимается с каждого лица, осуществляющего торговлю, профессиональную деятельность или бизнес в Гонконге, а также в отношении прибыли, получаемой из Гонконга от такой торговли, профессиональной деятельности или бизнеса (за исключением прибыли, получаемой от продажи основных средств) согласно разделу 14 Положения о внутренних доходах (глава 112) (IRO). Имеются определенные исключения.

15.2 Публичные фонды OFC: освобождение от налога на прибыль

Паевой инвестиционный фонд, совместный фонд (траст) или аналогичная инвестиционная схема освобождаются от налога на прибыль в Гонконге, если:

  • авторизован SFC как схема коллективного инвестирования; или же
  • является добросовестной широко распространенной инвестиционной схемой, которая соответствует требованиям надзорного органа, приемлемым для SFC.

Соответственно, публичный фонд OFC, авторизованный SFC, освобождается от налога на прибыль в Гонконге.

15.3 Частные фонды OFC

Существует исключение для «фондов», которые определены как аналогичные понятию «схемы коллективных инвестиций» в рамках SFO.

IRO определяет «фонд» как договоренность в отношении собственности, где:

  • выполняется одно из следующих условий:
    • имущество управляется в целом или от лица управляющего договоренностью в отношении собственности; или же
    • взносы участвующих лиц, а также прибыль или доход, из которого они выплачиваются, объединяются по соглашению, или то и другое;
  • участвующие лица не имеют повседневного контроля над управлением имуществом (независимо от того, имеют ли они право консультироваться или давать указания относительно управления имуществом); а также
  • фактическая или предполагаемая цель соглашения заключается в том, чтобы позволить участвующим лицам, путем приобретения каких-либо прав, процентов, права собственности на всю или часть собственности, или иным образом, участвовать в управлении и получать прибыль, доход, платежи или выгоду в иной форме.

Исключения из определения «фонд»

Исключение не распространяется на следующие явления, которые исключены из определения «фонд»:

  • государственные фонды, авторизованные SFC — как отмечалось выше, авторизованные SFC фонды уже освобождены от налога на прибыль согласно разделу 26A (1A) IRO;
  • деловые обязательства для общих коммерческих или промышленных целей — они представляют собой деятельность, включающую покупку, продажу или обмен товаров, или поставку услуг, производство товаров или строительство недвижимого имущества, развитие собственности или владение недвижимостью, страхование и финансовую деятельность (кроме как через приемлемые инвестиции в акционерный капитал); а также
  • внутригрупповые соглашения — это соглашения: (а) в которых все участники соглашения являются корпорациями в той же группе компаний, что и оператор соглашения; или (b) когда все участники соглашения являются сотрудниками или близкими родственниками таких сотрудников той же корпоративной группы, что и оператор соглашения.

15.4 Транзакции, облагающиеся налогом на прибыль

В соответствии с положениями о предотвращении уклонения, фонд освобождается от налога на прибыль с прибыли, полученной в рамках следующих операций (раздел 20AN IRO):

  • Квалификационные транзакции
    Это транзакции с классами активов, указанных в Приложении 16C к IRO, которые включают: ценные бумаги; акции, долговые обязательства, облигации и т. д., выпущенные частной компанией; фьючерсные контракты; валютные контракты; вклады, сделанные в банке; депозитные сертификаты; биржевые продукты; иностранные валюты; внебиржевые производные продукты; и доли компании, совместно инвестированные в рамках схемы венчурного фонда инноваций и технологий.Право на освобождение от налога на прибыль для соответствующих транзакций требует, чтобы фонд удовлетворял одному из следующих условий:
    • квалификационные транзакции фонда осуществляются или организуются в Гонконге лицом, имеющим лицензию или авторизованным SFC, или через него; или же
    • фонд является квалифицированным инвестиционным фондом, то есть фондом, в отношении которого:
      • всегда после окончательного закрытия продажи акций: (A) число независимых инвесторов превышает 4; и (B) обязательства по капиталу, принятые инвесторами, превышают 90% совокупных обязательств по капиталу; а также
      • создатель фонда (то есть лицо, которое создает или спонсирует фонд и имеет право принимать инвестиционные решения от имени фонда) и его ассоциированные лица имеют право на получение не более 30% чистой выручки от операций фонда, после вычета части, относящейся к их взносам в капитал (которая пропорциональна той, которая относится к взносам в капитал инвесторов).
  • Несущественные транзакции
    Несущественные транзакции — это транзакции, сопутствующие квалификационной транзакции. Тем не менее, фонд не может пользоваться освобождением от налога на прибыль для прибыли, полученной в результате несущественной транзакции, если торговые поступления от транзакции превышают 5% от общей суммы поступлений квалификационных транзакций и несущественных транзакций в соответствующем периоде. Если превышен порог 5%, все поступления от несущественных транзакций будут облагаться налогом на прибыль.
  • Льготные транзакции фонда OFC
    Это транзакция, осуществляемая OFC с активами, которые не указаны в Приложении 16C к IRO. Другими словами, OFC не ограничивается квалификационными операциями, чтобы получить освобождение от налога на прибыль. Тем не менее, раздел 20AS IRO предусматривает, что освобождение от налога на прибыль не доступно для фонда OFC, который:
    • ведет прямую торговлю или прямой бизнес в Гонконге с активами, которые не указаны в Приложении 16C к IRO («активы, не включенные в Приложение 16C»); или же
    • владеет активами, не включенными в Приложение 16C, которые он использует для получения дохода.

    IRO не раскрывает значение и сферу действия понятия «прямой торговли или прямого ведения бизнеса в Гонконге».

    Кроме того, как обсуждалось в разделе «Инвестиционные ограничения для частных OFC» выше, для частного OFC действуют инвестиционные ограничения в соответствии с главой 11 Кодекса OFC. Для этого необходимо, чтобы 90% суммарной стоимости активов частного OFC было инвестировано в (i) ценные бумаги, фьючерсные контракты и фонды недвижимости, утвержденные SFC; и / или (ii) наличные деньги, банковские депозиты, депозитные сертификаты, иностранные валюты и валютные контракты.

Субфонды OFC

Согласно разделу 20AT IRO, если учредительный документ OFC («основной компании») предусматривает разделение его инвестиционной схемы (как определено в разделе 112A SFO) на отдельные части (каждая из которых является субфондом), каждый субфонд будет рассматриваться как OFC с целью расчета оцениваемой прибыли субфонда. Из этого следует, что, если условие для освобождения от налога на прибыль в соответствии с разделом 20AN IRO (как изложено выше) выполняется в отношении субфонда, субфонд будет пользоваться освобождением от налога на прибыль, даже если условие не будет выполнено в отношении другого субфонда или основной компании.

Предприятия специального назначения в рамках фонда

IRO также предоставляет освобождение от уплаты налога на прибыль, полученную от операций организаций специального назначения (SPE), созданных фондом с единственной целью удержания и управления любым из следующих приемлемых частных инвестиций в акционерный капитал:

  • операции с облигациями, акциями, долговыми обязательствами, акциями или векселями (определенными ценными бумагами), выпущенными частными компаниями (зарегистрированными в Гонконге или в других местах) или учреждениями специального назначения между фондом и такими частными компаниями;
  • сделки с опционами, правами или долями в отношении указанных ценных бумаг; а также
  • операции с сертификатами владения долей или участия, временных или промежуточных сертификатов, квитанций или гарантий на подписку или покупку указанных ценных бумаг.

Степень освобождения от налогов будет зависеть от доли участия авторизованного фонда в SPE в финансовом году.

15.5 Обстоятельства, при которых освобождение от налога на прибыль не применяется

Согласно разделам 20AP и 20AQ IRO, освобождение от налога на прибыль НЕ будет применяться к фонду или SPE, если фонд или SPE инвестирует в частную компанию, которая прямо или косвенно владеет более чем 10% его активов в недвижимом имуществе (исключая инфраструктуру) в Гонконге или в уставном капитале другой частной компании, владеющей недвижимым имуществом в Гонконге.

При условии, что порог в 10% владения активами в виде недвижимого имущества не превышен, освобождение от налога на прибыль будет применяться к фонду или SPE в отношении операций с указанными ценными бумагами частной компании при условии, что выполняется одно из следующих условий:

  • фонд держал инвестиции в указанные ценные бумаги не менее 2 лет; или же
  • если фонд или SPE распоряжаются указанными ценными бумагами в течение 2 лет с момента их приобретения, он либо:
    • не контролирует соответствующую частную компанию; или же
    • если он контролирует соответствующую частную компанию, менее 50% активов частной компании инвестируются (прямо или косвенно) в краткосрочные активы, которые представляют собой активы, которые:
      • не указаны в Приложении 16C IRO;
      • не являются недвижимым имуществом в Гонконге; а также
      • находились в собственности компании менее 3 лет подряд до даты отчуждения.

15.6 Положения против уклонения от уплаты налогов

Чтобы запретить резидентам Гонконга использовать структуру фонда, чтобы попытаться избежать или минимизировать свои налоговые обязательства, в разделе 20AX IRO предусмотрено, что любые резиденты Гонконга, которые связанны c фондами, будут нести ответственность за налоговые обязательства, которые должны были быть выплачены, но получили освобождение от уплаты по разделу 20AN, пропорционально их выгодной доле участия в фонде, где резидент Гонконга имеет долю участия 30% или более в фонде. Следующие 30% составляют долю владения:

  • владение 30% или более выпущенного акционерного капитала фонда, который является корпорацией;
  • право на 30% или более от прибыли фонда, который является партнерством;
  • процент в 30% или более от стоимости доверительного фонда, который является доверительным управляющим доверительного фонда; или же
  • 30% или более долей участия в фонде, который не входит в пункты (i) — (iii) выше.

Однако это положение не будет применяться, если Уполномоченный по внутренним доходам убедится в том, что бенефициарные интересы фонда добросовестно соблюдены.

15.7 Гербовый сбор

IRO ничего не говорит о гербовом сборе фондов OFC. Если акции публичного OFC (который был авторизован SFC) переданы путем выкупа и выпуска новых акций, в соответствии с разделом 52 Положения о гербовом сборе такой гербовый сбор не взимается (глава 117 Законов Гонконга).

16. Создание (открытие) фонда в форме OFC

Схема последовательных действий

Создание инвестиционных фондов в Гонконге | Charltons Law | Схема последовательных действий

Примечание:
* Помимо регистрации, для публичных фондов необходимо получение авторизации SFC согласно Части IV SFO.

16.1 Как создать фонд в форме OFC

Ключевые шаги, необходимые для создания OFC:

  • регистрация фонда OFC в SFC;
  • выдача свидетельства о регистрации Регистратором компаний; а также
  • выдача свидетельства о регистрации бизнеса Регистратором компаний от имени Департамента внутренних доходов (IRD).

Применяется унифицированный подход (принцип «единого окна»), и заявитель представляет все документы и оплачивает сборы в SFC.

16.2 Документы, необходимые для подачи заявления

Заявитель должен представить в SFC:

  • все необходимые документы для: (а) регистрации в SFC; (б) включения в Реестр компаний; и (c) регистрации бизнеса в IRD; а также
  • сборы, подлежащие уплате SFC, CR и IRD.

Заявочные документы для регистрации OFC в SFC

Документы, которые необходимо предоставить для регистрации в SFC:

  • надлежащим образом подписанная и заполненная анкета, которая:
    • для публичных фондов OFC или связанных с ними субфондов должна по форме соответствовать документу «Форма заявления на регистрацию публичной фондовой компании открытого типа или создание публично предлагаемого субфонда открытой фондовой компании», изложенную в Приложении к документу «Форма заявлений для паевых инвестиционных фондов и трастов, схем гарантированного инвестирования и структурированных инвестиционных продуктов, не котируемых на бирже». Содержание заявления включает следующие сведения (среди прочего):
      • является ли предлагаемый публичный фонд OFC единичным фондом или «зонтичным» фондом с субфондом (субфондами);
      • название единичного публичного OFC или «зонтичного» публичного OFC и его субфонда (ов);
      • имена предполагаемых директоров (каждый из которых должен быть не моложе 18 лет и не должен быть банкротом);
      • имя управляющего инвестициями (который должен быть лицензирован или авторизован для регулируемой деятельности типа 9 (управление активами) или который уже подал заявку на лицензию типа 9 или авторизацию);
      • имя хранителя; а также
      • зарегистрированный адрес офиса.
    • для частных OFC или субфондов такого OFC, под формой заявления понимается документ «Форма заявления на регистрацию частной открытой фондовой компании или учреждение частного субфонда открытой фондовой компании». Требуемая информация в таком заявлении включает в себя (среди прочего) следующую информацию:
      • является ли предлагаемый частный фонд OFC единичным фондом или «зонтичным» фондом с субфондом (субфондами);
      • название единичного частного OFC или «зонтичного» частного OFC и его субфонда (ов);
      • имена предполагаемых директоров (каждый из которых должен быть не моложе 18 лет и не должен быть банкротом);
      • имя управляющего инвестициями (который должен быть лицензирован или авторизован для регулируемой деятельности типа 9 (управление активами) или который уже подал заявку на лицензию типа 9 или авторизацию);
      • имя хранителя; а также
      • зарегистрированный адрес офиса.
  • должным образом подписанный и заполненный Информационный контрольный список;
    • для публичных OFC или публичных субфондов Информационный контрольный список — это документ под названием «Информационный контрольный список для заявки на регистрацию публичной фондовой компании открытого типа или учреждение публичного субфонда открытой фондовой компании», изложенный в Приложении к документу «Информационный контрольный список для подачи заявки на авторизацию паевых инвестиционных фондов и трастов в рамках процесса преобразования»;
    • для частных OFC или субфондов OFC, предлагаемых частными лицами, Информационный контрольный список относится к документу под названием «Информационный контрольный список для подачи заявки на регистрацию частной фондовой компании открытого типа или создания частного субфонда открытой фондовой компании»;
  • копия учредительного документа, подписанная каждым из предложенных директоров;
  • документы (включая любые подтверждения и / или обязательства), которые должны быть представлены согласно Информационному контрольному списку; а также
  • подтверждение оплаты в адрес SFC регистрационного сбора для частного OFC или платы за авторизацию для открытого OFC.

Заявители, создающие публичный фонд в форме OFC, также должны представить документы, необходимые для авторизации SFC. Любые изменения в проекте документации, внесенные в процессе подачи заявки, должны быть отмечены.

Документы, подаваемые для регистрации OFC, должны быть представлены в SFC одновременно с документами, подаваемыми для авторизации предлагаемого публичного фонда OFC. SFC будет обрабатывать регистрацию и авторизацию параллельно.

16.3 Документы для подачи заявки на регистрацию OFC в реестре компаний

Документы, которые необходимо предоставить, включают в себя:

  • форма регистрации (форма OFCNC1) (SFC) (подписывается любым директором OFC);
  • копия учредительного документа;
  • уведомление в Бюро регистрации бизнеса (IRBR3); а также
  • подтверждение оплаты регистрационного сбора и сбора, подлежащего уплате Регистратору компаний.

16.4 Единый процесс рассмотрения заявок (по принципу «единого окна»)

Заявитель должен представить в SFC документы на регистрацию фонда OFC вместе с документами для регистрации в CR и регистрации бизнеса в IRD, а также подтверждением оплаты необходимых сборов.

Если требования SFC к регистрации соблюдены, SFC отправит уведомление о регистрации в CR вместе с документами заявителя и сборами для регистрации в реестре компаний и регистрации бизнеса в IRD.

Если требования по регистрации удовлетворены, Регистратор компаний выдаст заявителю Свидетельство о регистрации (Certificate of Incorporation) и Свидетельство о регистрации бизнеса (Business Registration Certificate). Регистрация фонда OFC в SFC вступает в силу с даты выдачи Свидетельства о регистрации.

Публичный фонд OFC должен быть авторизован SFC. Соответственно, публичный OFC также должен соответствовать всем применимым требованиям авторизации, изложенным в Руководстве по продуктам SFC.

16.5 Ожидаемое время обработки для регистрации публичного OFC и частного OFC

SFC будет осуществлять регистрацию и авторизацию публичного фонда OFC параллельно, поэтому время обработки заявки публичного фонда OFC должно составлять от одного до трех месяцев с даты принятия заявления.

В случае частных OFC, если документы в порядке и требования к регистрации выполнены, регистрация будет осуществлена ​​в кратчайшие возможные сроки и должна занять менее одного месяца со дня принятия заявления SFC.

16.6 Шаблон учредительного документа

Шаблоны учредительного документа с изложением базового содержания доступны на веб-сайте SFC.

Фонды OFC могут свободно включать другие положения в свои учредительные документы и вносить соответствующие изменения, при условии, что это не приведет к несоблюдению нормативного режима OFC (например, учредительный документ должен содержать положения, предусмотренные разделом 112K SFO).

В случае публичного OFC также необходимо соблюдать Руководство по продуктам SFC.

16.7. Истечение срока подачи заявления, относящегося к OFC

Заявка будет отклонена, если:

  • в случае заявки на регистрацию фонда OFC или авторизации создания субфонда OFC прошло шесть месяцев с момента рассмотрения заявки SFC, и регистрация / авторизация не была предоставлена; или же
  • в случае заявки на смену имени или назначения ключевого оператора (ов) фонда OFC, одобрение не предоставляется в течение соответствующего периода времени, указанного в первом заявлении, выданном SFC (если такое заявление было выдано).

SFC выпускает письмо с предупреждением, чтобы напомнить и проинформировать заявителя об истечении срока действия заявки. В случае заявки на регистрацию частного OFC или одобрения создания частного субфонда такое напоминание будет выпущено по истечении четырех месяцев с даты принятия заявки. Кандидатам также напомнят, что их заявки, как правило, истекают по истечении 6-месячного периода, указанного в первом заявлении SFC (если такое заявление было выдано).

После того, как заявка истекла или была отклонена, заявитель должен будет подать новую заявку, чтобы получить разрешение SFC для создания фонда OFC.

17. Внесение изменений после регистрации фонда OFC

17.1 Заявление о добавлении нового субфонда в существующий «зонтичный» фонд

Чтобы подать такую заявку, заявитель должен представить в SFC:

  • должным образом подписанная и заполненная анкета;
  • должным образом подписанный и заполненный информационный контрольный список;
  • документы (включая любые подтверждения и / или обязательства), требуемые согласно информационному контрольному списку; а также
  • подтверждение оплаты регистрационного взноса.

Во время подачи заявки все изменения в проекте документации должны быть должным образом отмечены.

Документы, необходимые для создания и авторизации нового публичного субфонда, должны быть представлены в SFC одновременно. SFC будет рассматривать вопрос о создании и авторизации нового публичного субфонда параллельно.

17.2 Изменения в зарегистрированном SFC OFC, требующие одобрения SFC

Следующие изменения в фонде OFC требуют одобрения SFC:

  • назначение директора, хранителя или управляющего инвестициями;
  • изменение названия OFC или субфонда OFC;
  • создание нового субфонда в рамках OFC; а также
  • прекращение деятельности фонда OFC или субфонда и аннулирование регистрации OFC.

Надлежащим образом подписанная и заполненная заявка и соответствующий информационный контрольный список должны быть представлены в SFC с соответствующей оплатой сбора.

17.3 Смена ключевых операторов OFC

  • Для частного OFCДля назначения директора, хранителя или управляющего инвестициями должны быть представлены следующие документы:
    • должным образом подписанную и заполненную «Форму заявления для утверждения назначения директора, хранителя или управляющего инвестициями открытой фондовой компании»;
    • должным образом подписанный и заполненный «Информационный контрольный список для заявления об утверждении назначения директора, хранителя или управляющего инвестициями частной открытой фондовой компании»; а также
    • оплата сбора, подлежащего уплате SFC.

    OFC также должен уведомить SFC о:

    • решении уволить директора; а также
    • прекращении деятельности управляющего инвестициями или хранителя OFC или субфонда OFC.
  • Для публичного OFC
    При смене ключевых операторов публичного OFC должны быть представлены следующие документы:
    Назначение директораНазначение хранителя или инвестиционного управляющего
    “Форма заявления для одобрения назначения директора, хранителя или инвестиционного менеджера для публичной фондовой компании”

    Должным образом подписанный и заполненный «Информационный контрольный список» в случае:

    а) смены директора публичного фонда; или же

    b) изменения названия публичной фондовой компании или публичного субфонда открытой фондовой компании» («Директор публичного фонда OFC / Информационный чеклист об изменении названия»); а также

    Уведомление акционеров об изменении (если таковое имеется) после его осуществления.

    (Примечание: не требуется подавать «Форму для подачи заявки на изменение инвестиционной схемы, подпадающей под пункт 11.1B Кодекса UT и не требующей предварительного одобрения SFC» («Форма для заполнения 11.1B») для любого уведомления, выданного для такого изменения, в случае, если такое изменение соответствует пункту 11.1B Кодекса UT.) («Примечание 11.1B при подаче заявки»)

    Необходимо представить только следующие документы в отношении авторизованных SFC фондов для изменения инвестиционной схемы в соответствии с пунктом 11.1 Кодекса UT:

    а) должным образом подписанная и заполненная «Заявка на изменение (я) инвестиционной схемы»; а также

    b) «Список подтверждений соответствия, связанных с заявкой на одобрение изменения (ий) инвестиционной схемы в соответствии с пунктом 11.1 Кодекса UT», включая подтверждение, требуемое в отношении фондов OFC в Приложении

    ((a) и (b) вместе именуются как «11.1 Документы об изменении инвестиционной схемы»).

    Прекращение деятельности директораПрекращение деятельности хранителя или инвестиционного управляющего

    По окончании деятельности необходимо предоставить следующие документы:

    a) вышеприведенный Информационный контрольный список по назначению директора публичного фонда OFC/ изменению названия (см. также примечание к пункту 11.1B заполнения выше); а также

    b) уведомление SFC о решении уволить директора.

    11.1 Документы об изменении инвестиционной схемы

    Такие документы необходимы для изменений, которые подпадают под пункт 11.1 Кодекса UT, к примеру, прекращение деятельности, изменение регулятивного статуса и изменение инвестиционного представителя.

17.4 Изменение названия фонда OFC или его субфонда (ов)

  • Для частного фонда OFC или его субфонда (ов)
    При смене названия фонда в SFC должна быть представлена ​​надлежащим образом подписанная и заполненная «Заявка на утверждение изменения названия открытой фондовой компании или субфонда открытой фондовой компании».
  • Для публичного OFC или его субфонда (ов)
    В отношении изменения названия публичного OFC или его субфонда в SFC должны быть представлены следующие документы:
    • должным образом подписанная и заполненная «Заявка на утверждение изменения названия открытой фондовой компании или субфонда открытой фондовой компании»;
    • должным образом подписанный и заполненный Информационный контрольный список при изменении директора / названия фонда; а также
    • уведомление акционеров об изменении (если таковое имеется) после его совершения.

    (Примечание: форма подачи заявки 11.1B не требуется, см. Примечание к подаче заявки 11.1B.)

17.5 Сборы за осуществление изменений, подлежащих утверждению SFC

Для публичных OFC и их субфондов не существует отдельной платы за внесение изменений уже после создания фонда, требующих одобрения SFC. Вместо этого уплачивается ежегодная пошлина публичными фондами в форме OFC, авторизованными SFC.

Для частных фондов OFC взимается плата в размере 300 гонконгских долларов при подаче заявления на:

  • утверждение назначения директора, хранителя или управляющего инвестициями;
  • утверждение смены названия фонда; а также
  • отмену регистрации.

Плата в размере 300 гонконгских долларов также уплачивается за прекращение деятельности или изменение названия субфонда частного OFC. Подробнее см. в разделе «Сборы, применимые к OFC» ниже.

17.6 Изменение учредительного документа

Зарегистрированный фонд OFC может вносить изменения в свой учредительный документ. В случае публичного фонда OFC поправки должны соответствовать требованиям Руководства по продуктам SFC для внесения изменений в его учредительные документы. Частные фонды OFC должны подать в SFC заявку на изменение после внесения изменений в свой учредительный документ, но не нуждаются в одобрении со стороны SFC.

Существенные изменения

Существенные изменения в учредительном документе фонда OFC должны быть одобрены акционерами. Согласно главе 12 Кодекса OFC, существенные изменения включают в себя:

  • существенные изменения инвестиционных целей и политики OFC; а также
  • другие изменения, которые могут нанести существенный ущерб правам акционеров.

Несущественные изменения

Несущественные изменения в учредительном документе могут быть сделаны следующим образом:

  • одобрение акционеров; или же
  • если Совет директоров в письменном виде подтверждает, что характер предлагаемого изменения подпадает под действие пункта 12.2 (b) Кодекса OFC, и имеется подтверждение хранителя о том, что он не имеет возражений относительно конкретного изменения.

17.7 Уведомление акционеров об изменениях

Обоснованное предварительное уведомление должно быть предоставлено акционерам о любых существенных изменениях, которые могут повлиять на инвестиционные решения инвесторов или оказать существенное влияние на права акционеров.

Уведомление об изменениях инвестиционной схемы должно быть предоставлено акционерам в соответствии с документами предложения и / или учредительным документом. Обстоятельства и порядок осуществления изменения инвестиционной схемы должны быть четко изложены в документах предложения.

18. Предоставление документов в SFC после регистрации фонда

Фонд должен обеспечить подачу документации в SFC в соответствии с требованиями Регламента OFC, например, в SFC должно быть подано следующее:

  • годовой отчет;
  • промежуточный отчет (если есть);
  • документы предложения;
  • решение об увольнении директора;
  • прекращение деятельности инвестиционного управляющего или хранителя;
  • изменение учредительного документа;
  • изложение обстоятельств, предоставленных аудитором или хранителем.

Публичный фонд OFC также должен соблюдать соответствующие требования, применимые к фондам, авторизованным SFC, в том числе в соответствии с Руководством по продуктам SFC.

19. Предоставление документов Регистратору компаний

Различные изменения должны быть сообщены Регистратору компаний до истечения определенных сроков, в том числе:

  • изменение названия компании;
  • изменение адреса зарегистрированного офиса;
  • смена директоров (назначение / увольнение / изменение сведений);
  • изменение учредительного документа.

Регистратор имеет 25 разработанных форм документов для OFC, которые можно загрузить с веб-сайта Регистратора https://www.cr.gov.hk/en/ofc/specified-forms.htm

Тем не менее, следующие документы для Регистратора компаний должны быть представлены через SFC, поскольку SFC должно выразить свое одобрение в отношении таких вопросов:

  • OFCNC1 (SFC) — Форма регистрации
  • OFCNC2 (SFC) — Уведомление об изменении названия компании
  • OFCD1 (SFC) — Уведомление о назначении директора

Все остальные формы должны быть представлены Регистратору компаний напрямую.

20. Сборы, взимаемые в отношении фондов OFC

20.1 Сборы, подлежащие уплате в SFC

Публичный фонд OFCЧастный фонд OFC
Единичный OFC

Регистрационный сбор:
HK$20,000

 

Сбор за авторизацию:
HK$10,000

Пост-авторизация

Ежегодный сбор:
HK$6,000

Сбор за подачу заявки и регистрацию:
HK$5,000

 

Пост-регистрация

Сбор за каждое изменение в документах:
HK$300

«Зонтичный» OFC с субфондами
Для основного фонда

Регистрационный сбор:
HK$40,000

 

Сбор за авторизацию:
HK$20,000

Пост-авторизация

Ежегодный сбор:
HK$7,500

Сбор за подачу заявки и регистрацию:
HK$10,000

 

Пост-регистрация

Сбор за каждое изменение в документах:
HK$300

Для каждого субфонда

Регистрационный сбор:
HK$5,000

 

Сбор за авторизацию:
HK$2,500

Пост-авторизация

Ежегодный сбор:
HK$4,500

Сбор за подачу заявки и регистрацию:
HK$1,250

 

Пост-регистрация

Сбор за каждое изменение в документах:
HK$300

Все фонды в форме OFCЗаявка на изменение или исключение из правил OFC:
HK$6,000

20.2 Сборы, подлежащие уплате Регистратору компаний

Сбор, уплачиваемый Регистратору за регистрацию OFC, составляет 3,034 гонконгских доллара. Сборы, подлежащие уплате за регистрацию бизнеса OFC, следующие:

  • за годичный сертификат взимается сбор в размере 2,000 гонконгских долларов и сбор в размере 250 гонконгских долларов;
  • за трехлетний сертификат взимается сбор в размере 5,200 гонконгских долларов и сбор в размере 750 гонконгских долларов.

Пожалуйста обратитесь к веб-сайтам Регистратора компаний и Департамента внутренних доходов для получения актуальной информации о размере сборов, которые могут меняться время от времени.

Примечание: Подтверждения уплаты сборов должны быть оформлены в виде отдельных документов в отношении SFC и Регистратора компаний соответственно.

21. Соглашение или компромиссные договоренности с кредиторами фонда OFC

Согласно части 9 Правил OFC, фонд OFC может предложить заключить соглашение или пойти на компромисс со своими кредиторами, акционерами или теми и другими одновременно. Суд может распорядиться о созыве собрания кредиторов или акционеров и потребовать разработки пояснительной записки, приложенной к уведомлению о созыве собрания. Если 75% кредиторов, или акционеров, или всех вместе, которые являются стороной предлагаемого соглашения или компромиссной договоренности, согласны с этим соглашением или компромиссом, суд может утвердить его.

Суд может содействовать восстановлению или объединению, если:

  • соглашение или компромиссная договоренность предлагается с целью или в связи со схемой преобразования одного или нескольких фондов OFC; а также
  • собственность или обязательство любого фонда OFC, задействованного в инвестиционной схеме, должно быть передано другому фонду OFC.

22. Прекращение деятельности, аннулирование регистрации в SFC и ликвидация фонда OFC

OFC может быть ликвидирован посредством подачи соответствующего заявления в SFC. Правила OFC предусматривают, что фонд OFC и его ключевые операторы должны обеспечить, чтобы ликвидация проводилась справедливо и должным образом учитывала интересы акционеров. Директоры и управляющий инвестициями обязаны обеспечить справедливую оценку активов и разрешить любые конфликты интересов. О процессе ликвидации надлежащим и своевременным образом должно быть сообщено инвесторам.

Процедура прекращения деятельности фонда изложена в разделе I главы 10 Кодекса OFC. Положения данной главы требуют, чтобы заявление о прекращении было подано в SFC, с документальными обоснованиями и заявлением о платежеспособности (то есть подтверждением того, что фонд сможет выполнить все свои обязательства в течение 12 месяцев с даты утверждения решения о ликвидации), и уведомлением для акционеров. Ликвидация фонда OFC должна проводиться в соответствии с его учредительным документом. Заявление о прекращении деятельности может быть подано в SFC только после того, как активы фонда OFC будут полностью распределены среди акционеров.

22.1 Ключевые шаги процесса ликвидации OFC

Этапы ликвидации фонда OFC включают в себя:

  • OFC представляет заявление о прекращении деятельности с объяснением причин и заявлением о платежеспособности, утвержденным Советом директоров, в котором подтверждается способность фонда OFC выполнить свои обязательства в течение следующих 12 месяцев;
  • OFC направляет акционерам уведомление о прекращении (для публичных OFC требуется соответствующее одобрение SFC), после чего OFC не должен осуществлять торговые операции и не должен принимать новые подписки;
  • после реализации активов, урегулирования обязательств и распределения выручки между акционерами OFC следует обратиться в SFC для отмены своей регистрации, представив:
    • надлежащим образом подписанную и заполненную «Форму заявки на аннулирование регистрации открытой фондовой компании или прекращение субфонда открытой фондовой компании» в SFC; а также
    • для частного фонда OFC — надлежащим образом заполненный «Информационный контрольный список для прекращения частного OFC или частного субфонда в соответствии с главой 10 Кодекса об открытых фондовых компаниях»;
    • для публичного OFC должны быть соблюдены требования согласно Руководству по продуктам SFC, и должна быть представлена ​​должным образом заполненная «Форма постоянного соответствия для уведомления о слияниях / реструктуризации / прекращении / отзыве авторизации»;
    • некоторые дополнительные документы должны быть представлены вместе с вышеуказанными, например:
      • Итоговые отчеты OFC, сопровождаемые аудиторским отчетом;
      • Декларация, подписанная советом директоров OFC и управляющим инвестициями, подтверждающая, что реализация активов и распределение выручки завершены и что непогашенных обязательств нет.

      Примечание: заявитель должен убедиться, что у фонда OFC нет непогашенных налоговых обязательств, получив письмо с налоговой декларацией от Департамента внутренних доходов.

    • в случае публичного фонда OFC — заявление об отзыве авторизации;
  • OFC должен уведомить инвесторов в письменной форме до и после отмены регистрации, объясняя причины прекращения деятельности;
  • аннулирование регистрации в Регистраторе компаний происходит автоматически при аннулировании регистрации в SFC. Отдельного заявления Регистратору компаний подавать не требуется.
  • заявление на прекращение деятельности утрачивает силу, если в течение соответствующего периода времени ее обработки, как указано в первом заявлении, выданном SFC, разрешение на ликвидацию не будет предоставлено.

22.2 Отмена регистрации SFC

SFC имеет право отменить регистрацию фонда OFC (в отсутствие соответствующего заявления от фонда OFC) при любом из обстоятельств, описанных в разделе 112ZI SFO, т.е. если:

  • SFC считает, что в отношении компании требования к регистрации больше не выполняются;
  • SFC считает, что компания или директор, инвестиционный управляющий, хранитель или субхранитель компании нарушили:
    • любое из соответствующих положений (являющееся любым правилом, содержащимся в SFO);
    • любое уведомление или требование, данное или сделанное в SFC в соответствии с SFO; или же
    • любое условие, налагаемое в отношении регистрации фонда OFC;
  • SFC считает, что компания или директор, инвестиционный управляющий, хранитель или субхранитель компании сознательно или по неосторожности предоставили SFC любую информацию, которая является ложной или вводящей в заблуждение по своей сути, в частности, в вопросе соответствия:
    • любому из соответствующих положений SFO;
    • любого уведомления или требования, данного или сделанного в SFC в соответствии с SFO; или же
    • любому из условий, налагаемых в отношении регистрации компании;
  • SFC не считает, что наличие статуса авторизованной компании у данного фонда отвечает общественным инвестиционным интересам; или же
  • Решение о ликвидации компании было принято судом в соответствии с Правилами OFC.

Регистрация OFC в Регистраторе компаний будет автоматически аннулирована после отмены регистрации в SFC.

22.3 Обязательная ликвидация OFC

При прекращении деятельности OFC путем обязательной ликвидации фонды OFC должны соблюдать Правила OFC. Регистрация OFC будет автоматически отменена после завершения такой обязательной ликвидации. Фонд OFC должен информировать SFC о ходе ликвидации, отвечать на любые запросы информации от SFC относительно ликвидации и предоставлять SFC такие уведомления, которые требуются в соответствии с правилами OFC.

23. Фонды, структурированные как паевые фонды (трасты)

23.1 Общая характеристика

Трасты — это правовое явление в системе общего права, законодательным источником регулирования трастов в Гонконге является Положение о трастах (глава 29 законов Гонконга). Траст (паевой фонд) — это форма коллективной инвестиционной схемы, созданной на основании договора о доверительном управлении, которая позволяет нескольким инвесторам объединять свои активы и профессионально управлять этими активами при помощи привлечения независимого инвестиционного управляющего. Наиболее распространенной формой структуры доверительного управления в Гонконге является двухстороннее доверительное соглашение.

По сути, трастовый механизм объединяет деньги инвесторов и вкладывает средства в активы с конкретной целью, например, инвестирование в развивающиеся рынки. Инвестиционный управляющий приобретает активы, такие как, например, акции, и объединяет их в фонд. Инвесторам фонда выдаются паи фонда, и они становятся бенефициарами, то есть держателями паев. Это позволяет управляющему сохранять единоличные инвестиционные полномочия в отношении базовых активов, которые находятся в доверительном управлении у доверительного управляющего для держателей паев, которые имеют интерес (долю) в активах фонда.

Схема паевого фонда
Действует от лица держателя фонда (бенефициаров)

Создание инвестиционных фондов в Гонконге | Charltons Law | Схема паевого фонда

Публичные паевые фонды должны быть авторизованы SFC и подпадают под требования Руководства по продуктам SFC, включая Кодекс UT.

23.2 Типичные обязанности доверенного лица

Доверенное лицо должно действовать в наилучших интересах инвесторов/ бенефициаров и выполнять надзорную роль. Хотя нет исчерпывающего перечня обязанностей и конкретных обязательств, подлежащих изложению в доверенности, типичные обязанности доверенного лица включают в себя:

  • помощь в юридической подготовке инвестиционных продуктов;
  • обеспечение инвестирования в фонд в соответствии с трастовыми договорами, включая мониторинг инвестиционной стратегии и инвестиционных ограничений;
  • поддержание и раскрытие рисков и целей траста вместе с обеспечением прозрачной структуры распределения вознаграждения;
  • обеспечение справедливости и разумности вознаграждений представителей и агентов доверенного лица;
  • обеспечение разделения активов (на практике эту роль обычно выполняет хранитель);
  • выполнение административных задач, например, ведение реестров держателей паев;
  • мониторинг деятельности инвестиционного управляющего; а также
  • выполнение нормативных обязательств, таких как обязательства в соответствии с Постановлением о доверительном управлении и Руководством по продуктам SFC.

23.3 Налог на прибыль

В целом, коммерческая и торговая прибыль, полученная в Гонконге, подлежит обложению налогом на прибыль. Положения о начислении налога на прибыль содержится в разделе 14 Положения о доходах и может быть разделено на три совокупных требования:

  • должно существовать конкретное лицо, соответствующее признакам, определенным в IRO;
  • это лицо должно заниматься торговлей или бизнесом в Гонконге как в качестве основного лица, так и через зависимого или независимого агента; а также
  • это лицо должно получать прибыль, полученную в Гонконге или полученную из Гонконга, которая является его «оцениваемой прибылью» от такой торговли, профессиональной деятельности или бизнеса.

Траст не считается отдельным юридическим лицом согласно разделу 2 IRO. Тем не менее, доверенное лицо траста определено в IRO как налогоплательщик. Из этого следует, что доверенное лицо, занимающееся торговлей, профессиональной деятельностью или бизнесом в Гонконге в качестве доверенного лица траста, будет обязано платить в Гонконге налог на прибыль от этой торговли, профессиональной деятельности или бизнеса в той мере, в которой такая прибыль происходит из Гонконга. Соответственно, трастовая прибыль, подпадающая под раздел 14 IRO, будет облагаться налогом на прибыль в лице доверенного лица.

Как обсуждалось в разделе «Налог на прибыль» для фондов в форме OFC выше, траст, который уполномочен SFC для публичного размещения, освобождается от налога на прибыль согласно разделу 26A (1A) IRO. Что касается частных паевых фондов, то, пожалуйста, обратитесь к вышеуказанному разделу для подробной информации о применимых льготах по налогу на прибыль.

23.4 Гербовый сбор

Передача паев в паевых фондах обычно происходит путем передачи или выкупа паев управляющими фондов, которые освобождаются от уплаты гербового сбора. Вместе с тем пошлина с фиксированной ставкой в ​​размере 5 гонконгских долларов подлежит уплате для перевода документа. Гербовый сбор не распространяется на зарубежные фонды в форме паевых инвестиционных фондов.

24. Рекламирование инвестиционных фондов в Гонконге

24.1 Лицензионные требования

Рекламирование инвестиционных фондов среди потенциальных инвесторов в Гонконге, как правило, подпадает под сферу регулируемой деятельности типа 1 (торговля ценными бумагами), как это определено в SFO. Согласно SFO, любое лицо, занимающееся бизнесом в форме регулируемой деятельности, должно иметь лицензию SFC на соответствующую регулируемую деятельность.

Управляющий инвестициями фондов в форме OFC в Гонконге или паевого фонда должен иметь лицензию на регулируемую деятельность типа 9 (управление активами) в отношении своей деятельности по управлению фондами. Согласно SFC, управляющий инвестициями, который уже имеет лицензию на регулируемую деятельность типа 9, может рассчитывать на то, что его лицензия типа 9 может быть использована для продажи средств под его управлением без необходимости иметь лицензию типа 1 для таких действий. Однако, если инвестиционный управляющий желает продать средства фондов, которые не находятся под его управлением, он должен дополнительно иметь лицензию типа 1.

24.2 Маркетинг фонда для общественности Гонконга

В целом, инвестиционные фонды, которые не авторизованы SFC для публичного размещения, не могут быть проданы гонконгским инвесторам, если не применяется в конкретном случае исключение.

  • Гонконгские фонды
    Гонконгские частные фонды OFC и паевые инвестиционные фонды могут продаваться только профессиональным инвесторам, как это определено в SFO и Правилах к Положению о ценных бумагах и фьючерсах (профессиональные инвесторы) (гл. 571D законов Гонконга).Профессиональные инвесторы включают в себя:
    • лицензированные SFC корпорации;
    • банки и страховые компании;
    • состоятельные физические лица с инвестиционным портфелем в 8 миллионов гонконгских долларов и более;
    • компании и партнерства, инвестиционный портфель которых составляет 8 млн. гонконгских долларов или более, или общая сумма активов не менее 40 млн. гонконгских долларов;
    • трастовые компании с совокупными активами не менее 40 млн. гонконгских долларов;
    • разрешенные коллективные инвестиционные схемы (т.е. фонды) и их операторы;
    • правительства.

    Гонконгский паевой фонд (траст) также может продаваться в Гонконге при обстоятельствах, при которых он не является публичным предложением.

    Публичное предложение означает предложение общественности Гонконга, и обычно считается, что предложение не более чем 50 потенциальным инвесторам в Гонконге не будет считаться публичным предложением, требующим авторизации SFC.

    Фонды OFC и паевые фонды не могут пользоваться дополнительными исключениями в соответствии с Семнадцатым Приложением к Положению о компаниях (ликвидация и прочие положения) (глава 32 законов Гонконга) (CWUMPO), которые применяются только к компаниям, которые либо зарегистрированы в Гонконге в соответствии с Положением о компаниях (глава 622 или предыдущее Положение), или зарегистрированы за пределами Гонконга, но имеют зарегистрированное коммерческое предприятие (которое включает в себя офис регистрации акций) в Гонконге. Хотя фонд OFC имеет корпоративную форму, он создается и регистрируется в соответствии с SFO, а не Положением о компаниях. Гонконгской паевой фонд (траст) так же, как и некорпоративные организации не могут полагаться на исключения в рамках CWUMPO.

  • Оффшорные (зарубежные) фонды
    Требование авторизации в SFC
    Оффшорный фонд (независимо от того, учрежден ли он как корпоративный фонд или паевой фонд) не требует авторизации SFC, если он предлагается в Гонконге только профессиональным инвесторам или при обстоятельствах, когда он не предлагается общественности.Оффшорный корпоративный фонд также может воспользоваться льготами по Семнадцатому Приложению к CWUMPO, чтобы освободить фонд от требования о получении разрешения SFC. Исключения по Семнадцатому Приложению позволяют фонду, который является «компанией», продаваться в Гонконге:
    • в отношении не более чем 50 человек за 12 месяцев;
    • на общую сумму не более 5 миллионов гонконгских долларов за 12-месячный период; или же
    • при минимальном уровне подписки 500 000 гонконгских долларов на одного инвестора.

Требование лицензирования в SFC

Рекламирование оффшорных фондов потенциальным инвесторам в Гонконге будет означать «сделку с ценными бумагами», для которой требуется лицензия SFC типа 1. Поэтому любое лицо, предлагающее фонд в Гонконге, должно иметь лицензию типа 1 или назначить лицензированного брокера типа 1 для продажи фонда от его имени.

Если оффшорный корпоративный фонд продается инвесторам из Гонконга, это будет равносильно тому, что управляющий оффшорным фондом продает свои услуги по управлению фондами лицам из Гонконга, что запрещено SFO. В этих обстоятельствах управляющему офшорным фондом необходимо будет назначить лицензированного брокера типа 1 в Гонконге для продажи фонда гонконгским инвесторам и обеспечить отсутствие рекламирования услуг управляющего фондом.

В качестве альтернативы, оффшорный корпоративный фонд может продавать себя потенциальным инвесторам в Гонконге без лицензии при условии, что он продает только лицам, находящимся в обстоятельствах, подпадающих под Семнадцатое Приложение к CWUMPO (например, фонд продается только профессиональным инвесторам Гонконга (не более 50) или с минимальной суммой подписки в размере 500 000 гонконгских долларов). Это требует, чтобы вся маркетинговая деятельность проводилась директорами фонда, а не какой-либо третьей стороной от их имени.

Июнь 2019

Данный документ предназначен только для общих информационных целей, и в отношении любой конкретной ситуации следует обращаться за отдельными рекомендациями.


Establishing investment funds in Hong Kong

Open-ended mutual fund HK

Part IVA of the Securities and Futures Ordinance

marketing investment funds in Hong Kong

open-end investment company HK

Section 104 of the Securities and Futures Ordinance

retail investment funds authorized by the SFC

open-end funds HK

Section 105 of the Securities and Futures Ordinance

SFC Code on Unit Trusts and Mutual Funds

Hong Kong OFC authorized by the SFC

HK SFC registration of OFC