
Законодательство Гонконга
май 2016
Апелляционный трибунал по ценным бумагам и фьючерсам сделал выговор и оштрафовал рейтинговое агентство Moody’s на 11 млн гонконгских долларов за отчет о показателях риска по китайским компаниям
Апелляционный трибунал по ценным бумагам и фьючерсам (SFAT или Трибунал) оставил в силе дисциплинарные меры, вынесенные Комиссией по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) рейтинговому агентству Moody’s Investors Service Hong Kong Limited (Moody’s). Тем не менее, не все претензии SFC были поддержаны и SFAT уменьшил штраф до 11 миллионов гонконгских долларов от начальных 23, предложенных SFC. Решение по данной жалобе было принято 31 марта 2016 года и обоснования для него были опубликованы1 на веб-сайте SFC2 5 апреля 2016 года.
SFC уведомила компанию Moody’s о несоответствии
Компания Moody’s является международным кредитным рейтинговым агентством и ведет деятельность в Гонконге на протяжении многих лет. Компания Moody’s имеет лицензию в соответствии с Законом о ценных бумагах и фьючерсах (SFO) на осуществление предпринимательской деятельности типа №10 (предоставление кредитных рейтинговых услуг).
В июле 2011 года компания Moody’s опубликовала отчет на 25 страницах под названием «Показатели риска для компаний из стран с формирующейся рыночной экономикой, сделав акцент на Китае» (Red Flags Report).
Как утверждается, в отчете о показателях риска был разработан и внесен механизм для определения рисков, связанных с управлением и бухгалтерским учетом при инвестировании в страны с формирующимся рынком ценных бумаг с фиксированным доходом. Трибуналом было отмечено, что отчет о показателях риска был представлен в весьма доступной форме и доступным языком, несмотря на его академический характер. Это и привело Трибунал к выводу, что данный отчет был предназначен для оказания влияния на рынок. Но в тоже время, отчет не должен был вызвать у Апелляционного трибунала по ценным бумагам и фьючерсам (SFAT) никаких сомнений, что он не повлиял на рынок.
После публикации отчета о показателях риска цена на акции более половины компаний, участвующих в листинге на Гонконгской фондовой бирже (Биржа), существенно снизилась на следующий день в пределах от 5% до 16,8% по сравнению с их предыдущими ценами на момент закрытия Биржи 8 июля 2011 г. В частности, четыре из шести компаний были выделены в качестве «негативных резко выделяющихся значений» в отчете о показателях риска и потерпели самое крупное падение цен на их акции.
Из-за влияния на рынок в ноябре 2014 года Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) сообщила компании Moody’s путем официального уведомления, что в соответствии с разделом 194 Закона о ценных бумагах и фьючерсах (SFO) компания Moody’s не смогла соответствовать стандартам и практике, ожидаемым от корпорации имеющей лицензию на ведение соответствующей деятельности на территории Гонконга. Для получения дополнительной информации об отчете о показателях риска и обжаловании компанией Moody’s, просим вас обратиться к разделу «новости» за 2015 на сайте нашей компании3.
Нарушения, выделенные Комиссией по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) по компании Moody’s
В уведомлении от ноября 2014 года Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) установила, что в соответствии с разделом 194 Закона о ценных бумагах и фьючерсах (SFO), компания Moody’s была непригодна и не соответствовала требованиям лицензии на ведение деятельности, поэтому были предъявлены обвинения в совершении неправомерных действий. SFC высказала мнение о том, что компания Moody’s нарушила
Общий Принцип 1 и Общий Принцип 2 Кодекса поведения лиц, лицензированных или зарегистрированных в Комиссии по ценным бумагам и фьючерсам (Кодекс поведения- Code of Conduct).
Общий Принцип 1 Кодекса поведения требует, чтобы лицензированное или зарегистрированное лицо действовало честно, справедливо и в интересах своих клиентов и целостности рынка в осуществлении своей предпринимательской деятельности.
Общий Принцип 2 Кодекса поведения требует, чтобы лицензированное или зарегистрированное лицо действовало с должной квалификацией, осмотрительностью и прилежанием, в лучших интересах своих клиентов и целостности рынка в осуществлении своей предпринимательской деятельности.
Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) также признала компанию Moody’s виновной в соответствии с пунктом 4.3 Кодекса поведения, который предусматривает, что «лицензированное или зарегистрированное лицо должно иметь процедуры внутреннего контроля и финансовые и операционные возможности, которые смогут защитить свою деятельность, своих клиентов и других лицензированных или зарегистрированных лиц от финансовых потерь, возникающих в связи с кражей, мошенничеством и другими недобросовестными действиями, нарушениями профессиональной этики или бездействием. «4 SFC пришла к такому мнению на основании того, что у компании Moody’s были минимальные процедуры и механизмы контроля, чтобы гарантировать, что отчет о показателях риска был представлен в «справедливой, достоверной и не вводящей в заблуждение манере».5
Материальный ущерб
Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) определила, что компания Moody’s должна быть подвергнута общественному порицанию и заплатить денежный штраф в размере 23 млн гонконгских долларов, из которых 9 млн гонконгских долларов приходится за нарушение Общего Принципа 1, 6 млн гонконгских долларов за нарушение Общего Принципа 2 и 8 млн гонконгских долларов за нарушение пункта 4.3 Кодекса поведения (Code of Conduct).
Обжалование
Компания Moody’s оспорила решение Комиссией по ценным бумагам и фьючерсам (SFC), признающее их вину и следующие за этим наказания в соответствии с разделом 217 (1) SFO.
Решение Трибунала
- Общий Принцип 1
Как говорилось выше, обязанность действовать честно, справедливо и в интересах клиентов является основополагающим принципом в соответствии с Общим Принципом 1.
Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) признала виновной компанию Moody’s в трех различных аспектах в соответствии с Общим Принципом 1, а именно, что компания Moody’s:
сделала противоречивые и вводящие в заблуждение заявления в пресс-релизе и отчете о показателях риска касательно характера и цели Отчета и создала смятение на рынке;
не представила достаточных объяснений и информации для «показателей риска» и не изложила соответствующие обоснования в отчете о показателях риска, что в результате привело к несправедливой, неясной и искаженной картине ситуации; а также
- приняла решение перечислить в отчете о показателях риска «показатели риска» для каждой компании и выделить шесть компаний с наибольшим количеством показателей риска как «негативных резко выделяющихся значений», несмотря на то, что, по оценке своих же аналитиков не было существенной взаимосвязи между количеством показателей риска и кредитного риска.6
На первом этапе Трибунал пришел к выводу, что отчет о показателях риска при совместном чтении с пресс-релизом не оказал каких-либо вводящих в заблуждение впечатлений. Исходя из обстоятельств дела, Трибунал отклонил этот аспект виновности компании Moody’s, о котором упоминала Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC).
На втором этапе Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) заявила, что компании Moody’s не удалось, за исключением ограниченного числа «негативных резко выделяющихся значений», предоставить объяснение того, как показатели риска были отнесены к конкретным компаниям и насколько важную роль играют данные показатели риска. Стоит отметить, что компания Moody’s не оспаривала фактические основания, по которым Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) сочла их виновными.
Трибунал отметил, что компания Moody’s не предоставила комментарии по всем идентифицированным показателям риска, что сделало невозможным для читателей оценить значимость данных показателей в контексте. Признавая, что компания Moody’s не желала перегружать объяснения показателей риска деталями, было установлено, что отказ в предоставлении информации, из которой читатели могли точнее оценить значение данных показателей в контексте, представляет собой нарушение Общего Принципа 1.
На третьем этапе Трибунал высказал мнение о том, что компании с «негативными резко выделяющимися значениями» могли бы рассматриваться среднестатистическим читателем как компании с потенциальным риском. Описание термина несет негативный подтекст. В то время как Трибунал оценивал данный термин с точки зрения публикации, он мог быть использован для привлечения внимания читателей, что противоречит общему принципу 1 Кодекса поведения в виду отсутствия взаимосвязи между количеством показателей риска и кредитным риском.
- Общий Принцип 2
Как уже говорилось выше, Общий Принцип 2 требует, чтобы «лицензированное или зарегистрированное лицо действовало с должной квалификацией, осмотрительностью и прилежанием, в лучших интересах своих клиентов и целостности рынка в осуществлении своей предпринимательской деятельности».
Изначально Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) считала, что отчет о показателях риска содержал 13 «очевидных ошибок», а компания Moody’s выявила 12 ошибок. Компания Moody’s не оспаривала наличие ошибок, но оспаривала влияние данных ошибок на общую точность отчета показателей риска.
Трибунал признал, что «всегда будут незначительные ошибки в отчете, как существенные, так и те, что изменяются с течением времени». 7Тем не менее, Трибунал пришел к выводу, что ошибки, совершенные компанией Moody’s были «ошибками выводов»8.
Трибунал высказал мнение, что существовала повышенная необходимость в точности предоставляемой информации и теме публикации в связи с позицией, занимаемой компанией Moody’s на рынке. Компания Moody’s должна была предвидеть и понимать, что их публикации уделят особое внимание, и что распределение показателей риска подобным образом могло иметь существенное негативное влияние на указанные компании.
Отказ компании Moody’s обеспечить точность информации нарушают интересы клиентов компании, а также приводят к противоречиям с Общим Принципом 2.
- Пункт 4.3 Кодекса поведения
Как говорилось выше, в соответствии с пунктом 4.3 Кодекса поведения «лицензированное или зарегистрированное лицо должно иметь процедуры внутреннего контроля и финансовые и операционные возможности, которые смогут защитить деятельность компании, клиентов и других лицензированных или зарегистрированных лиц от финансовых потерь, возникающих в связи с кражей, мошенничеством и другими недобросовестными действиями, нарушениями профессиональной этики или бездействием».
Мнение Комиссии по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) о том, что компания Moody’s нарушила Кодекс поведения было результатом того, что компания Moody’s не смогла установить надлежащие процедуры контроля относительно подготовки и публикации отчета о показателях риска.
Компания Moody’s попыталась оспорить тот факт, что публикация доклада о показателях риска входит под их регулируемую деятельность и, следовательно, не является предметом Кодекса поведения. Трибунал отклонил данное ходатайство на том основании, что даже если это было непреднамеренным, подготовка компании Moody’s и публикация отчета о показателях риска представляет собой кредитный рейтинг и таким образом входит в сферу его регулируемой деятельности.
Трибунал должен был рассмотреть вопрос, были ли у компании Moody’s соответствующие процедуры внутреннего контроля для обеспечения всем формам оценки формальной защиты согласно законодательству.
Трибунал выразил мнение о том, что на протяжении всего периода компания Moody’s должна была иметь процедуры внутреннего контроля, регулирующие его вид деятельности, а именно: подготовку кредитных рейтингов. Кодекс поведения, однако, не распространяется на нерегулируемую деятельность лицензированных корпораций, даже если они тесно связаны с их регулируемой деятельностью.
Было признано, что компания Moody’s имела достаточное количество процедур контроля для регулирования своей основной деятельности по предоставлению рейтингов. Вина компании состоит в том, что все формы рейтинга (например, отчет о показателях риска) подпадают под определение его регулируемой деятельности. В результате Трибунал отменил решение Комиссии по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) о признании виновности компании Moody’s согласно пункту 4.3 Кодекса поведения.
Материальный ущерб
Апелляционный трибунал по ценным бумагам и фьючерсам (SFAT) приговорил компанию Moody’s к общественному порицанию и наложил штраф в размере 11 млн гонконгских долларов, из которых 6 млн гонконгских долларов приходится за нарушение общего принципа 1 и 5 млн гонконгских долларов за нарушение общего принципа 2. Данный штраф оказался меньше половины штрафа в размере 23 млн гонконгских долларов, предложенного изначально Комиссией по ценным бумагам и фьючерсам (SFC). Компании Moody’s также было предписано выплатить 60% судебных издержек Комиссии по ценным бумагам и фьючерсам (SFC).
- http://www.sfat.gov.hk/english/determination/AN-4-2014-Determination.pdf↩
- http://www.sfc.hk/edistributionWeb/gateway/EN/news-and-announcements/news/doc?refNo=16PR34↩
- http://www.charltonslaw.com/newsletters/hong-kong-law/en/2015/272/Moodys-Appeals-SFCs-Disciplinary-Action-Latest-Developments.pdf↩
Code of Conduct for Persons Licensed by or Registered with the Securities and Futures Commission, at paragraph 4.3↩
- http://www.sfat.gov.hk/english/determination/AN-4-2014-Determination.pdf at paragraph 60↩
- http:// www.sfat.gov.hk/english/determination/AN-4-2014-Determination.pdf at paragraph 145↩
- http://www.sfat.gov.hk/english/determination/AN-4-2014-Determination.pdf at paragraph 194↩
ibid↩
Charltons
Лучшая бутик-фирма 2016 года
по версии Asian Legal Business Awards
Данная новостная рассылка предоставляется исключительно в информационных целях.
Содержание данной статьи не является юридической консультацией и не может рассматриваться в качестве подробной рекомендации. Передача или получение этой информации не подразумевают и не являются фактом установления законных взаимоотношений между Charltons и пользователем либо наблюдателем. Charltons не несет ответственности за какие-либо информационные материалы третьей стороны, доступ к которым может быть получен через сайт.
Если Вы не желаете получать новостную рассылку, пожалуйста, сообщите об этом по электронной почте:
unsubscribe@charltonslaw.com
Charltons
Dominion Centre,12th Floor
43-59 Queen’s Road East, Hong Kong
Tel: + (852) 2905 7888
Fax: + (852) 2854 9596
www.charltonslaw.com
Charltons — Новостная рассылка по Законодательство Гонконга — Выпуск 332 — 06 мая 2016
Moody’s показатели риска по китайским компаниям
Moody’s нарушение кодекса поведения SFC
Moody’s нарушение кодекса поведения гонконг
Moody’s нарушение правил биржи гонконг
штраф нарушение правил биржи гонконг
трибунал по ценным бумагам гонконг
кодекс поведения гонконгская фондовая биржа
Moody’s отчет китай 2011
Moody’s штраф за отчет китай 2011
рейтинговое агентство оштрафовано за нарушение кодекса поведения биржи
апелляционный трибунал по ценным бумагам и фьючерсам сделал выговор Moody’s
Here you can create the content that will be used within the module.