Последние новости SFC и Листингового комитета HKEx о принудительном исполнении

Недавние дисциплинарные меры включают в себя:

1. Критику ряда директоров (нынешних и бывших) компании Asia Resources Holdings Limited Листинговым комитетом HKEx (Листинговый комитет) за нарушение Правил листинга; и
2. Две дисциплинарные меры SFC в отношении:
   • Отмены приостановления компании UBS в качестве спонсора заявок на листинг на HKEx, которая была введена 14 марта 2019 года в связи с ошибками а процедурах дью-дилидженс; и
   • Публичного осуждения ряда физических и юридических лиц за нарушение Кодекса  выкупа акций, связанных с двумя сделками с акциями компании Beijing Enterprises Holdings Limited в феврале и мае 2016 года.

1. Листинговый комитет критикует ряд нынешних и бывших директоров компании Asia Resources Holdings Limited за нарушение Правил листинга

   20 января 2020 года после слушания, проведенного Листинговым комитетом 12 ноября 2019 года, HKEx объявила, что два нынешних и пять бывших директоров (исполнительный директор (ED), неисполнительный (NED) и независимый неисполнительный директор (INED)) подверглись критике за нарушение Правил листинга 3.08 (f).

   Правило 3.08 (f) гласит, что каждый директор при исполнении своих обязанностей в качестве директора должен обладать таким уровнем квалификации, внимания и усердия, который ожидается от лица, обладающего знаниями и опытом и занимающего свою позицию в компании-эмитенте.

   Нарушение касалось неспособности директоров проявить достаточную квалификацию, внимание и усердие в отношении приобретения бизнеса по добыче родниковой воды.

   1. Поведение директоров

      23 мая 2017 года компания Asia Resources Holdings Limited объявила о заключении соглашения о приобретении 67% акций за HK$244 миллиона в компании по добыче воды (цель приобретения), которая занималась эксплуатацией, производством и продажей родниковой воды в Хунане.

      Важным является то, что:

      • Цель приобретения не послужила началом бизнеса;
      • Бизнес по продаже бутилированной воды был новым для компании Asia Resources Holdings; и
      • Ни один из директоров не имел опыта в видении данного бизнеса.

      Директора заявили на слушании, что они опирались на профессиональные третьи стороны, которых они инструктировали, и на документы, предоставленные продавцом, однако, Листинговый комитет в конечном итоге пришел к выводу, что директора нарушили свои обязанности в соответствии с правилом 3.08 (f).

      В заключение вышеукащанного Листинговый комитет рассмотрел следующие действия / бездействие директоров:

      • Непринятие мер по проверке документов, предоставленных продавцом, даже где это было необходимо;
      • Чрезмерная ориентация на отчёт об оценке, когда это было нецелесообразно; и
      • Неспособность получить достаточную профессиональную консультацию в отношении приобретения.

   2. Дисциплинарные меры

      В конечном итоге, как упоминалось выше, два нынешних директора и пять бывших директоров были подвергнуты критике.

      Двумя нынешними директорами были:

      • Господин Лю Ян Чи, Джеймс, в настоящее время ED компании Asia Resources Holdings Limited; и
      • Господин Хуан И Линь, нынешний NED и бывший ED.

      Пятью бывшими директорами были:

      • Господин Чан Ши Инь Кит, бывший ED;
      • Господин Чан Юк Санг Петер, бывший ED;
      • Господин Чжан Сянь Лин, бывший INED
      • Господин Квок Хон Йи Джесси, бывший INED;
      • Господин Нг Пинг Ю, бывший INED.

      Были также подчеркнуты следующие аспекты:

      • Важность того, чтобы директора выполняли свои фидуциарные обязанности и обязанности, связанные со знаниями, вниманием и усердием, на достаточно высоком уровне при принятии инвестиционных решений от имени компании, особенно в связи с тем, что совету директоров листинговой компании доверены государственные средства; и
      • Директора должны были обеспечить надлежащие процедуры дью-дилидженс в отношении любых потенциальных инвестиций, в частности, когда инвестиции представляют собой новый бизнес.

2. SFC отменяет приостановку компании UBS в качестве спонсора

   14 января 2020 года Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) объявила об отмене приостановления действия лицензии компании UBS Securities Hong Kong Limited (UBS Securities). Приостановление было введено в марте 2019 года в результате неспособности UBS Securities провести надлежащие процедуры дью-дилидженс в отношении трех заявок на листинг, в частности проверки наличия активов заявителя и проведения собеседований с клиентами.

   1. Неудачи спонсора в отношении IPO компании China Forestry

      UBS AG и UBS Securities (UBS) и Standard Chartered Securities (Hong Kong) Limited получили выговор за неспособность провести обоснованные и надлежащие процедуры дью-дилидженс для листингового заявления компании China Forestry Holdings Company Limited в 2009 году. SFC установила, что совместные спонсоры не смогли проверить наличие у заявителя лесных активов и прав на лесное хозяйство. Они не проверяли подлинность письменных подтверждений соответствующих лесных бюро о том, что заявитель соответствует надлежащим законам и правилам. Они также не провели надлежащие процедуры дью-дилидженс страхового покрытия заявителя для его лесных активов и клиентов.

   2. Неудачи спонсора в отношении IPO компании Tianhe

      UBS, Morgan Stanley Asia Limited и Merrill Lynch Far East Limited получили выговор за проведение в 2014 году ненадлежащих собеседований в процедурах дью-дилидженс в отношении заявки на листинг компании Tianhe Chemicals Group Limited. Совместные спонсоры не следовали руководящим указаниям по собеседованиям дью-дилидженс, изложенным в пункте 17.6 Кодекса поведения SFC. Заявитель принимал участие в собеседованиях дью-дилидженс (шесть из десяти собеседований проводились по телефону или в офисе заявителя), показатели риска не рассматривались (UBS столкнулась с сопротивлением во время опроса крупнейшего клиента заявителя), и вопросы были недостаточно четкими, чтобы установить, что предполагаемые клиенты имели коммерческие отношения с заявителем.

   3. Отмена приостановки лицензии UBS

      После приостановки, UBS AG и UBS Securities провели 10-месячный независимый обзор своей политики, процедур и практики. Рецензент рассмотрел две заявки на листинг в 2017 и 2018 годах, для которых UBS Securities выступил спонсором, и обнаружил, что они провели надлежащие процедуры дью-дилидженс и ввели следующие ключевые средства контроля:

      • процессы, проверки, управление и контроль как мер основной (первой степени) защиты для поддержки соответствия нормативным требованиям командой, выполняющей транзакции, и обеспечения эффективного надзора за управлением;
      • политика, устанавливающая конкретные обязанности для выделенных функций надзора как основной защиты при обеспечении качества, управления и тестирования контроля, а также проблем с отчётностью и эскалацией;
      • надлежащие форумы для эскалации существенных вопросов, которые были выделены для обсуждения со старшим руководством спонсор (включая ответственных менеджеров);
      • надлежащее участие независимой защиты второй степени (функции соблюдения нормативных требований и мониторинга операционного риска); и
      • надлежащая программа аудита в качестве защиты третьей степени.

      SFC отменила приостановку UBS Securities после оценки выводов независимого рецензента.

3. SFC публично осуждает юридических и физических лиц за нарушение Кодекса выкупа акций

   30 декабря 2019 года SFC объявила, что она публично осудила следующие юридические и физические лица за нарушения Кодексов о поглощениях и слияниях и выкупе акций в отношении сделок обратного выкупа акций компании Beijing Enterprises Holdings Limited в 2016 году.

   К вышеуказанным юридическим лицам относятся:

   • Компания CLSA Limited (CLSA), имеющая лицензию на ведение регулируемых видов деятельности типа 1, 4 и 7;
   • Компания CITIC Securities Brokerage (HK) Limited (CSB), имеющая лицензию на ведение регулируемой деятельности Типа 1 и 4; и
   • Компания Beijing Enterprises Holdings Limited (Beijing Enterprises), акции которой котируются на Основной плодащке Гонконгской фондовой биржи (HKEx).

   К вышеуказанным физическим лицам относятся:

   • Господин Эндрю Джеймс Уолтерс- руководитель отдела торговли крупными пакетами ценных бумаг в CLSA (лицензированный представитель типа 1);
   • Господин Стюарт Ричард Уилсон, управляющий директор — глава Синдиката акций CLSA (лицензированный представитель типа 1 и 4);
   • Господин Ка Йип Эдди Лау, ответственный сотрудник CSB (лицензия типа 1);
   • Господин Кинг Юн Лау, ответственный сотрудник CSB (лицензия типа 1);
   • Госпожа Стефани Ли, управляющий директор – компании High Networth Brokerage (лицензированный представитель типа 1 и 4);
   • Господин Вун Чеунг Эрик Тунг, помощник президента и генеральный директор финансового департамента Beijing Enterprises.

   Административное заявление доступно на веб-сайте SFC.

   1. Поведение участвующих физических и юридических лиц

      В результате чего 17 февраля 2016 года и 11 мая 2016 года был совершен обратный выкуп акций Beijing Enterprises.

      Февральская Торговля

      Перед заключением сделки CLSA обратилась к Beijing Enterprises с вопросом, будет ли она заинтересована в приобретении крупного пакета своих акций у одного из клиентов. Впоследствии на бирже был осуществлен выкуп 10,362 миллионов акций по цене HK$34 за акцию, что совпало с заказами на продажу в общей сложности примерно на 10,4 миллиона акций институционального клиента CLSA.

      На первый взгляд, это была рыночная торговля, однако перед сделкой произошли следующие контакты и координации между соответствующими лицами в CLSA, CSB и Beijing Enterprises:

      • Соглашение о цене и количестве выкупаемых акций;
      • Обсуждение порядка размещения заказов на бирже; и
      • Согласование сроков исполнения по телефонным линиям, не подлежащим  учету, при размещении сделок.

      Это позволило совместить заказы на покупку и продажу почти одновременно и гарантировать, что Beijing Enterprises купит акции по согласованной цене.

      Несмотря на то, что сотрудники CLSA получили внутреннюю консультацию и следовали внутренним процедурам в отношении метода исполнения сделки, была также предоставлена ошибочная консультация до заключения сделки, а юридический отдел и отдел по соблюдению нормативных требований вообще не предоставил никаких указаний. Соответственно, не было никаких гарантий, что данные сделки соответствует нормативным требованиям и законодательству.

      Майская Торговля

      Данная сделка была заключена на бирже 11 мая 2016 года, в ходе которой Beijing Enterprises выкупила 7,953 миллионов акций по цене HK$38 за акцию у другого институционального клиента CLSA и, в основном при участии тех же сотрудников, что и в февральской сделке.

      Впоследствии, 13 мая 2016 года, отдел соблюдения нормативных требований CLSA и CSB проинформировал SFC о февральских и майских торгах после запросов Биржи.

   2. Комментарии SFC по выкупу акций

      SFC пришла к выводу, что:

      1. Сделки, совершенные на бирже в феврале и мае, были осуществлены с внебиржевым выкупом акций, и поэтому должны были соответствовать требованиям правила 2 Кодекса выкупа акций;
      2. Beijing Enterprises нарушила Правила 1 и 2 Кодекса выкупа акций, поскольку акционеры были лишены возможности голосовать;
      3. Поведение CLSA, CSB и их лицензированных лиц не соответствовало стандартам, ожидаемым от них в соответствии с Кодексами; и
      4. CLSA и CSB не имели надлежащих систем для обеспечения выкупа акций в соответствии с Кодексом.

      Что касается первого вывода, SFC сослалась на определение выкупа акций в Кодексах по поглощениям и слияниям и выкупам акций, которое гласит:

      “Обратный выкуп акций или предложение выкупить или иным образом приобрести акции оферента, совершенные оферентом, включая приватизацию, схему соглашения или другую форму реорганизации, которая состоит полностью или частично из такого предложения.”

      Кроме того, SFC подчеркнула, что внебиржевой или биржевой обратный выкуп акций различается в Кодексах:

      Определение внебиржевого обратного выкупа акций	Определение биржевого обратного выкупа акций
      “Обратный выкуп акций не является обратным выкупом акций по общему предложению, свободным обратным выкупом акций или выкупом акций на рынке”.	“Обратный выкуп акций, осуществленный (1) компанией, котирующейся на Фондовой бирже через возможности фондовой биржи в соответствии с Правилами листинга”.

      Важно отметить, что обратный выкуп акций должен быть одобрен в соответствии с правилом 2 Кодекса выкупа акций, в котором говорится, что данный запрос должен быть одобрен исполнительным директором отдела корпоративных финансов SFC или его делегатом до того, как выкупающая компания приобретет какие-либо акции в соответствии с данным выкупом, и это одобрение обычно будет зависеть от одобрения предложенного обратного выкупа акций, по крайней мере, на три четверти голосов, поданных незаинтересованными акционерами при участии лично или по доверенности на общем собрании акционеров, должным образом созванном и проведенном для рассмотрения предполагаемой сделки.

      Соответственно, как февральские, так и майские торги должны были соответствовать правилу 2, а именно, разрешение должно было быть запрошено у исполнительных и независимых акционеров Beijing Enterprises.

      SFC подчеркнула, что данное правило вытекает из общего принципа 1 Кодексов и фундаментального требования, что все акционеры должны рассматриваться беспристрастно, а все акционеры одного класса должны рассматриваться одинаково.

      При внебиржевой обратном выкупе акций предложение о выкупе акций доступно только ограниченному кругу акционеров, и поэтому не все акционеры рассматриваются одинаково.

   3. Напоминание SFC для практикующих специалистов и участвующих сторон

      В конечном итоге, SFC подчеркнула, что практикующие специалисты и участвующие стороны, желающие воспользоваться преимуществами рынка ценных бумаг в Гонконге, должны вести себя в соответствии с Кодексами, а именно согласно разделу 1.7 Кодексов^[i], а в тех случаях, когда возникают какие-либо сомнения относительно применения Кодексов, исполнительные должностные лица должны получить соответствующую консультацию.

^[i] См. Раздел 1.7. Роль и ответственность финансовых и других профессиональных консультантов имеет особое значение с учетом неуставного характера Кодексов, и в их обязанности входит использование всех разумных мер, учитывая любые соответствующие требования к профессиональному поведению, для обеспечения того, чтобы их клиенты понимали и соблюдали требования Кодексов, и сотрудничали с этой целью, отвечая на запросы исполнительной власти, комиссий или апелляционного комитета по поглощениям.