SFC разрабатывает обязанности директоров и старшего руководства

В мае 2017 года в своём информационном бюллетене (Enforcement Reporter) Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам (SFC) обсуждала обязанности и ответственность директоров и старшего руководства размещённых на бирже компаний, в частности в отношении корпоративного мошенничества и неправомерных действий. Регулятор также перечислил некоторые свои полномочия, которые могут быть применены для привлечения к ответственности директоров и старшего руководства, ответственных за неправомерные действия, и напомнил о недавнем руководстве в отношении оценки корпоративных сделок.

Обязанности директоров и старшего руководства размещённых на бирже компаний

SFC считает корпоративное мошенничество и неправомерные действия большим риском для рынков и инвесторов Гонконга. Чтобы защитить репутацию финансовых рынков Гонконга, регулирующий орган проводит расследования по таким делам, включая: (i) прямое мошенничество со стороны директоров и старшего руководства, (ii) контролёров компаний, ставящие свои интересы выше интересов компаний, (iii) директоров или топ-менеджеров, допускающих невыполнение или нарушение обязанностей контролёрами (iv) неисполнительных директоров, которые не выполняют своей функции по составлению баланса исполнительным директорам, и (v) совет директоров и старшее руководство, которым не хватает надлежащего контроля для обеспечения осведомлённости в отношении внутренней информации и надлежащего раскрытия этой информации.

Директорам и старшему руководству размещённых на бирже компаний напоминают о необходимости обращать внимание на интересы миноритарных акционеров в дополнение к обеспечению прибыльности компании. Они также должны обеспечить осуществление надлежащего внутреннего контроля и создать культуру эффективного корпоративного управления. Директора и должностные лица имеют следующие обязанности:

• действовать добросовестно и в наилучших интересах компании и её акционеров;

• проявлять должную и разумную осторожность, наряду с умениями и необходимым уровнем квалификации;

• принимать независимые решения;

• осуществлять свои полномочия по назначению;

• избегать фактического или потенциального конфликта интересов; и

• воздерживаться от получения нераскрытой прибыли.

Ниже приведены некоторые шаги, которые информационный бюллетень рекомендует предпринимать директорам и старшему руководству размещённых на бирже компаний для противодействия корпоративным правонарушениям:

• установление эффективной политики уведомлений о подозрениях в совершении неправомерных действий;

• обеспечение целостности финансовой отчетности и активов компании;

• регулярный анализ эффективности систем внутреннего контроля;

• организация инициативы по регулярному обсуждению вопросов управления;

• получение регулярных обновлений по управленческой отчётности и общеорганизационной деятельности;

• регулярное посещение собраний совета директоров;

• воздержание от обсуждений и участия в ситуациях, где присутствует конфликт интересов; и

• поощрение передовой практики, выходящей за рамки законодательных требований.

Несмотря на то, что неисполнительные директора не участвуют в ежедневном управлении компании, они должны высказывать своё мнение всем акционерам в случае, когда они не согласны с советом директоров, или считают, что интересы акционеров не выполняются. Если независимый неисполнительный директор уходит в отставку, необходимо предоставить существенные основания для отставки.

Подотчётность старшего руководства

SFC организовала специальные группы для расследования случаев мошенничества, введение в заблуждение финансовой отчётности и серьезных конфликтов интересов для противодействия правонарушениям.

В соответствии с разделом 213 закона о ценных бумагах и фьючерсах (SFO) SFC может обращаться к судебным и другим распоряжениям о восстановлении или возмещении ущерба кому-либо, включая директора или старшего офицера, нарушающего, подстрекающего, взывающего или участвующего в нарушении любого положения SFO. SFC может принять меры и получить судебные распоряжения о нарушениях действующими и бывшими директорами и руководством размещённой на бирже компании, которые привели к убыткам в соответствии с разделом 214 SFO.

Разделы 258 и 307N SFO предусматривают административные действия в отношении должностных лиц, не принявших надлежащих мер для предотвращения неправомерного поведения на рынке, даже если сотрудник лично не совершал неправомерных действий. Эта деятельность включает в себя не только административную, но и уголовную ответственность. В соответствии с разделом 390 SFO сотрудники, совершившие такие преступления, как раскрытие ложной или вводящей в заблуждение информации, которая может побудить других к приобретению ценных бумаг, или использование обманных или мошеннических действий и схем, могут быть приговорены к 10 годам лишения свободы и штрафу в размере до $10 млн.

Недавние случаи правоприменения

SFC осуществляет свои полномочия в рамках SFO для противодействия мошенничеству, вводящим в заблуждение финансовым отчётам, конфликтам интересов и несвоевременного раскрытия внутренней информации. Например, в декабре прошлого года началось расследование против Greencool Technology Holdings Limited в отношении искусственного увеличения чистых активов на 80% (RMB 904 млн) в годовых отчетах. SFC наказала ответственных за мошенничество руководителей компаний, а также финансового контролёра группы (который также являлся секретарём компании и «квалифицированным бухгалтером»), чья халатность позволила совершить мошенничество.

Другой пример в январе этого года, когда SFC начала судебное разбирательство против пяти директоров компании Hanergy Thin Film Power Group Limited. Утверждалось, что директорам не удалось действовать в наилучших интересах компании, не подвергая сомнению бизнес-модель, которая в значительной степени основывалась на продажах материнской компании и её филиалам. Заявлялось также, что директора не оценивали возможность возмещения дебиторской задолженности связанных сторон перед обществом. SFC ходатайствует о вынесении решения, требующего от контролирующего акционера гарантировать погашение просроченной дебиторской задолженности.

SFC приняла меры против директоров и старшего руководства компаний Yorkey Optical International (Cayman) Limited, AcrossAsia Limited и Mayer Holdings Limited в отношении несвоевременного раскрытия внутренней информации. Трибунал по противодействию правонарушений на рынке SFC (SFC’s Market Misconduct Tribunal) ввёл санкции и штрафы в размере до $ 1 млн против отдельных директоров и руководителей этих компаний. Такие действия являются первыми случаями, в которых SFC преследовала за нарушение обязательств по раскрытию корпоративной информации в соответствии с частью XIVA SFO.

Оценка корпоративных транзакций

Наконец, в информационном бюллетене упоминается о выпуске нового руководства в отношении обязанностей директоров и старшего руководства при оценке корпоративных сделок. В частности, об обязательстве определить, являются ли условия корпоративной транзакции справедливыми и разумными. SFC указала, что оценщики не могут заменить директоров и взять на себя эту ответственность. Вероятно, что в отношении директоров и топ-менеджеров размещённых на бирже компаний, не выполняющих указаниям, будут организованы расследования SFC, которые могут потребовать от них дисквалификации, компенсации и других мер наказания.