Выбрать страницу
Законодательство Гонконга
Февраль 2016
Постановление о правах третьих сторон в соглашениях – влияние на соглашения, заключаемые в Гонконге

Постановление о правах третьих сторон в соглашениях – влияние на соглашения, заключаемые в Гонконге

Постановление о правах третьих сторон в соглашениях

Постановление о правах третьих сторон в соглашениях вступило в действие 1 января 2016
года и вносит поправки в доктрину договорных отношений, согласно которой «судебный
иск могут подать только стороны, заключившие соглашение»1. Доктрина давно подвергается критике, поскольку она применяется даже тогда, когда
договаривающиеся стороны приносят пользу/выгоду третьей стороне. Согласно данному
Постановлению, лицо, не являющееся стороной договора в Гонконге (третья сторона),
теперь имеет право требовать исполнение условий соглашения, в случаях если: (I) это
прямо предусмотрено в соглашении; или (II) толкование договорных положений подразумевает
пользу третьей стороне.

Однако возможно составить условия контракта таким образом, чтобы контракт не подпадал
под действие Постановления, так как согласно второму разделу проверки выполнимости
существует множество формулировок, определяемых как “претендующий на присвоение прибыли”.
В Англии, где подобное законодательство действует с 1999 года, контракты обычно включают
в себя условия, исключающие их применение, и ожидается, что данная практика будет
применена и в Гонконге. Тем не менее, условие об исключении не будет действовать,
если договаривающиеся стороны желают предоставить третьей стороне право требовать
исполнение условий соглашения, например, давая преимущество возмещения убытков группе
компаний. В этих случаях соглашение должно четко определить третью сторону и конкретные
условия, которые должны исполняться. Действие Постановления может быть исключено по
отношению ко всем третьим сторонам. Поэтому будет важно определить на стадии разработки
соглашения, должно ли действие Постановления быть полностью исключено или же необходимо
сохранить его действие по конкретным условиям для определенных третьих лиц.

Сфера применения

Постановление применяется к соглашениям, заключенным c 1 января 2016 года. Это не
распространяется на соглашения, которые были заключены до указанной даты.

Некоторые соглашения не подпадают под действие Постановления, такие как векселя, долговые
расписки и другие оборотные документы, аккредитивы, пакты на землю, договоры на перевозку
грузов воздушным или морским транспортом, а также уставы компании, имеющие силу “специальных
контрактов” (раздел 3). Постановление не даёт третьей стороне право требовать от работника
выполнения условий соглашения, однако ничего не говорится о том, может ли третья сторона
предъявлять требования по условиям трудового договора работодателю.

Права третьих сторон

В соответствии с Постановлением третья сторона может требовать исполнение условий
соглашения (в том числе условия, которые исключают или ограничивают ответственность),
если:

A) Договор прямо предусматривает, право третьей стороны на требование исполнения условий
соглашения; или

Б) Подразумевается выгода для третьей стороны, если не сказано, что положения соглашения
предполагают исполнение условий третьей стороной (раздел 4).

Постановление дает преимущество договорных условий для третьих сторон, но не налагает
никаких обязательств на третью сторону. Таким образом, третья сторона может предложить
договорные условия, дающие ей преимущество, в то время как сторона договора не может
потребовать выполнения договорных условий в отношении третьей стороны.

Третья сторона должна быть четко определена в соглашении по имени и в качестве представителя
определенного класса (например, последующие владельцы) или иметь конкретное описание
(например, кандидат «А»)2. Допускается, что на момент вступления соглашения в силу третья сторона могла ещё
не существовать (например, компания ещё не была зарегистрирована).

Третья сторона может использовать любые доступные средства правовой защиты при нарушении
условий соглашения, если она является стороной договора. Постановление четко предусматривает
использование средств правовой защиты в соответствии с правилами справедливости, которые
будут включать судебные запреты и реальное исполнение.

Расторжение и изменение соглашений

Если третья сторона имеет право требовать исполнение условий соглашения, стороны договора
не могут без согласия третьей стороны расторгать или изменять соглашение так, что
права третьей стороны будут изменены или аннулированы. Это ограничение на изменение
или аннулирование условий договора может быть применено, если:

А) третья сторона приняла условия договора и должник по договору получил уведомление
о согласии; или

Б) третья сторона полностью полагается на условия соглашения и должник по договору
осведомлен или же имеет разумные основания это полагать

Вышеупомянутое требование может быть заменено оговоренным условием в соглашении, которое:

А) предусматривает, что соглашение может быть расторгнуто или изменено без согласия
третьей стороны; или

Б) определяет обстоятельства, при которых согласие третьей стороны требуется для расторжения
или изменения соглашения.

Для сохранения оговоренных условий до обозначения прав третьей стороны необходимо,
чтобы:

  1. третья сторона была ознакомлена с оговоренными условиями; или

  2. одна или несколько сторон соглашения должны проинформировать третью сторону о данных
    условиях.

В том случае, если третьим сторонам дано право требовать выполнения условий соглашения,
необходимо рассмотреть вопрос, желают ли стороны договора сохранить за собой право
на расторжение или изменение договора без участия третьей стороны.

По ходатайству одной из сторон договора суд может одобрить изменение условий соглашения
без согласия третьей стороны, если: (а) другая сторона соглашается отменить или изменить
соглашение; и (б) суд посчитает верным принятие данного постановления.

Соответствующий раздел Постановления (раздел 6) применяется к действиям, совершенным
«по соглашению» между сторонами, но неизвестны последствия, совершенные не «по соглашению»
и затрагивающие интересы третьей стороны, например, расторжение соглашения в связи
с нарушениями.

Право защиты и встречные требования

В судебных разбирательствах, возбужденных третьей стороной, сторона договора может
использовать защиту или потребовать компенсацию в следующих случаях:

А) судебное разбирательство было возбуждено другой стороной соглашения, а также:

  1. вопросы, решаемые с помощью правовой защиты или компенсации связаны с соглашением,
    а также имеют отношение к условиям, которые должны исполняться; или

  2. оговоренные условия контракта подразумевают защиту или компенсацию в ходе судебных
    разбирательств, инициированных третьей стороной;

Б) если третья сторона была стороной договора.

Договаривающаяся сторона может предъявить встречный иск против третьей стороны в том
случае, если третья сторона была стороной договора.

Оговоренные условия могут быть включены в договор для ограничения возможности судебной
защиты, права на компенсацию или встречные иски, доступные сторонам договора в делах,
возбуждаемых третьей стороной.

Защита от выполнения двойных обязательств

Постановление защищает сторону договора от двойной ответственности при определенных
обстоятельствах. Если сторона договора полностью или частично выполнила свои обязательства
перед третьей стороной, она освобождается от обязательств перед другой стороной договора
в объеме выполненных обязательства перед третьей стороной.

Если одна сторона получила возмещение убытков от другой стороны: (а) потери третьей
стороны согласно условиям договора; или (б) выплаты третьей стороне из-за нарушений
одной из сторон договора его обязательств, то арбитражный суд должен уменьшить любые
выплаты третьей стороне в объеме, целесообразном от взысканной суммы.

Условия исключения или ограничения ответственности

Договорное условие, исключающее или ограничивающее ответственность договаривающихся
сторон, может расширить преимущества условий соглашения для третьих сторон, таких
как холдинговые компании, сотрудники компаний, агенты и субподрядчики. Право третьей
стороны требовать исполнение условий соглашения контролируется Постановлением об освобождении
от ответственности (глава 71), в соответствии с которым ответственность за смерть
или телесные повреждения не может быть отменена, а другие виды оговорок об освобождении
от ответственности подлежат проверке на “критерии разумности”.

Уступка договорных прав третьим сторонам

Третья сторона может уступить свое право требовать исполнение условий соглашения другому
лицу, если только: (а) договором не предусмотрено иного; или (б) в толковании условий
соглашения третьей стороне запрошено уступать данное право. В большинстве случаев,
договаривающиеся стороны вероятнее всего исключат право третьей стороны уступать права
другому лицу. Если они этого не сделают, то третья сторона обязана будет проинформировать
договаривающиеся стороны о какой-либо уступке прав другому лицу.

Арбитраж и юрисдикция

В случаях, когда право третьей стороны требовать исполнение условий соглашения зависит
от арбитражного соглашения, третья сторона рассматривается в качестве одной из сторон
арбитражного соглашения согласно Постановлению об арбитраже (Arbitration Ordinance)
(глава 609), если только в толковании условий соглашения она уже не рассматривается
в данной роли (раздел 12).

В случаях, когда договор содержит оговорку об исключительной юрисдикции, третья сторона
обязана ее соблюдать её при любом споре об исполнении условий соглашения со стороной
договора, если только в договоре не предусмотрено освобождение третьей стороны от
соблюдения данной оговорки (раздел 13).

Другие юрисдикции

Постановление о правах третьих сторон в соглашениях в Гонконге соответствует другим
юрисдикциям системы общего права, которые проводят аналогичные реформы доктрины осведомленности,
включая Англию и Уэльс, Канаду (Нью-Брансуик), Австралию (Западная Австралия, Северная
территория и Квинсленд), Новую Зеландию и Сингапур. Постановление составлено по образцу
закона о договорах (права третьих лиц) 1999 Англии и Уэльса. Английский устав не оказал
существенного влияния в связи с применением положений, которые обсуждаются ниже.

Тест на прибыль (выгоду)

Постановление дает третьей стороне право требовать соблюдение договорных условий в
случаях, если договор прямо предусматривает соблюдение договорных условий третьей
стороной или же это условие подразумевает прибыль (выгоду) для третьей стороны. Существует
неопределенность относительно правильной классификации понятия “прибыль/ выгода”,
и в этом может помочь разобраться английское прецедентное право. Судья Кристофер Кларк
(Christopher Clarke) в случае с “Dolphin Maritime & Aviation Services Ltd” заявил,
что “договор не подразумевает присвоение прибыли (выгоды) третьей стороной только
потому, что положение третьей стороны улучшится, если условия контракта будут выполнены”.
Судья также установил, что “значение присвоения прибыли (выгоды) должно подразумевать
тот факт, что главной целью сделки сторон договора (отличной от возможных второстепенных
целей) было принесение выгоды третьей стороне”. Судья Линдсей (Lindsay) в случае с
компанией “Prudential Assurance Co. Ltd” установила, что тест на прибыль будет пройден,
если согласно настоящей интерпретации положений контракта третья сторона имеет право
на присвоение прибыли, в этом случае третья сторона может ссылаться на контракт, однако
нет «никаких требований, что прибыль (выгода) третьей стороне должна быть главной
целью или намерением в договоре».

Учитывая потенциально широкое применение концепции получения прибыли (выгоды), соглашения
должны быть тщательно подготовлены для того, чтобы гарантировать, что права не предоставлены
третьим сторонам неосознанно. В случае, если намерение состоит в предоставлении прибыли
(выгоды) третьим сторонам, то это должно быть четко определено — соглашение должно
назвать третьи стороны, а также условия которые должны соблюдаться. Договор может
затем исключить выполнение Постановления в отношении всех других третьих сторон. Если
права третьих сторон не предполагаются, самым безопасным вариантом является полное
следование правилам Постановления.

Права третьих сторон — примеры

Оговоренные условия как обеспечение соблюдения договорных условий со стороны третьих
сторон будут требоваться тех в случаях, когда предполагается, что третья сторона должна
извлечь прибыль (выгоду) из условий договора. Примеры включают в себя:

  • Соглашения, обеспечивающие возмещение убытков/ компенсацию третьей стороне, как компенсация
    в пользу компании или группы ее компаний (например, по отношению к приобретению акций
    или расширению бизнеса);

  • Соглашения, содержащие обязательства о конфиденциальности, которые дают преимущество
    неразглашения информации о третьей стороне, например, компании корпоративной группы
    или других лиц;

  • Соглашения с ограничительными условиями, такие как соглашения об обслуживании, которые
    обеспечивают преимущества компаний в корпоративной группе; а также

  • Соглашения, обеспечивающие прибыль (выгоду) от условий, ограничивающих или исключающих
    ответственность третьих сторон (например компаний из корпоративной группы или сотрудников
    договаривающейся стороны).

Цессионарии и правопреемники обычно не являются сторонами договора, но в соответствии
с Постановлением они могут приобретать права соблюдения договорных условий. Соглашения
должны четко прописывать, что цессионарии и правопреемники имеют равные права, что
и стороны договора.

Переговоры по заключению контрактов в Гонконге

  • Постановление необходимо учитывать при заключении соглашений, регулируемых законодательством
    Гонконга. Стороны должны изучить условия соглашения, чтобы определить, будет ли Постановление
    применяться для выявления потенциальных выгод/преимуществ, предоставляемых косвенно
    или явно третьей стороне. Очень важно убедиться, чтобы все права договорных сторон
    были защищены прежде чем включать стандартные условия, исключающие условия Постановления.

В тех случаях, когда стороны желают сохранить доктрину имущественных отношений и ограничить
их ответственность перед третьими сторонами, они должны ясно и четко исключить все
положения Постановления в соглашении и связанных с ним договорами.

Если стороны желают дать третьей стороне право требовать выполнение условий, они должны
четко определить третью сторону и заявить, что третья сторона может требовать исполнение
определенных условий. Соглашение также может исключить положения Постановления по
отношению ко всем другим третьим сторонам.

Сторонам следует также учитывать следующие аспекты:

  • Третьи стороны должны быть четко определены. Если только определенные третьи стороны
    соглашения имеют право требовать выполнение договорных условий, то это должно быть
    четко прописано.

  • Условия соглашения, которые должны подлежать исполнению третьими сторонами должны
    быть четко прописаны. Постановление относится более к исполнению «условий соглашения»,
    нежели к соглашению в целом.

  • Будет ли право получения пользы (выгоды) или исполнения договорных условий условным.
    Хотя соглашение не может наложить обязательство третьей стороне, условие для приведения
    в исполнение третьими сторонами допускается.

  • Будут ли стороны ограничивать свою ответственность перед третьей стороной и / или
    ограничат доступные средства правовой защиты.

  • Должны ли договаривающиеся стороны включать положение о сохранении их права изменять
    или аннулировать соглашение без согласия третьей стороны, или должны указать обстоятельства,
    при которых согласие третьей стороны необходимо перед расторжением или изменением
    соглашения.

  • Может ли третья сторона уступать свои права в соответствии с Постановлением. Договаривающиеся
    стороны могут исключить любые права уступки третьих сторон.

  • Следует ли включить оговоренные условия, предусматривающие (или ограничивающие) средства
    судебной защиты, право на компенсацию или возможность встречного иска для договаривающейся
    стороны в деле, возбужденном третьей стороной.

  • Предоставить третьей стороне право быть предметом арбитражного соглашения или любого
    другого способа решения спора, таких как посредничество.

  • Будет ли третья сторона связана положением об исключительной юрисдикции. В соответствии
    с Постановлением третья сторона будет связана положением об исключительной юрисдикции,
    только если в толковании договорных положений это не предусмотрено.

1. B + B Construction Ltd v Sun Alliance and London Insurance Plc [2000] 2 HKC 295 at
[301B]-[301F] quoting Dunlop Pneumatic Tyre Co Ltd v Selfridge & Co Ltd [1915] AC
847 at [853].

2. Примеры, взятые из министерства юстиции http://www.doj.gov.hk/eng/public/rightsofThirdParties.html

Исполнение условий третьей стороной является предметом других условий соглашения.
Действие вышеуказанного Постановления обсуждается ниже.

Данная новостная рассылка предоставляется исключительно в информационных целях.

Содержание данной статьи не является юридической консультацией и не может рассматриваться в качестве подробной рекомендации.
Передача или получение этой информации не подразумевают и не являются фактом установления законных взаимоотношений между Charltons и пользователем либо наблюдателем.
Charltons не несет ответственности за какие-либо информационные материалы третьей стороны, доступ к которым может быть получен через сайт.

Если Вы не желаете получать новостную рассылку, пожалуйста, сообщите об этом по электронной почте: unsubscribe@charltonslaw.com

Лучшая юридическая бутик-компания по сопровождению сделок 2020 года
по версии Asian Legal Business Awards

ADDRESS

Dominion Centre,12th Floor
43-59 Queen’s Road East
Hong Kong

Тел: + (852) 2905 7888
Факс + (852) 2854 9596
www.charltonslaw.ru

Charltons — Новостная рассылка — Гонконг — Выпуск 321 — 26 февраля 2016